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（2015）大刑初字第00031號
公訴機(jī)關(guān)淮南市大通區(qū)人民檢察院。
被告人吳某，男，1964年2月10日出生于本市，漢族，系淮南市某某加油站業(yè)主，住本市田家庵區(qū)。因涉嫌犯非法經(jīng)營罪于2014年1月6日被淮南市公安局大通分局取保候?qū)彛?015年1月6日淮南市大通區(qū)人民檢察院取保候?qū)�，同�?月23日被本院取保候?qū)�，�?jīng)本院決定，同年4月8日被淮南市公安局大通分局執(zhí)行逮捕，同月24日被本院取保候?qū)彙?br> 辯護(hù)人馮衛(wèi)平，安徽馮衛(wèi)平律師事務(wù)所律師。
淮南市大通區(qū)人民檢察院以大檢刑訴（2015）15號起訴書指控被告人吳某犯非法經(jīng)營罪，于2015年3月23日向本院提起公訴。本院審查受理后，依法組成合議庭，于2015年4月29日、6月4日公開開庭審理了本案。淮南市大通區(qū)人民檢察院指派代理檢察員王壇出庭支持公訴，被告人吳某及其辯護(hù)人馮衛(wèi)平到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
淮南市大通區(qū)人民檢察院指控：被告人吳某經(jīng)營的淮南市某某加油站的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》于2011年11月2日到期后，在沒有換證的情況下，其繼續(xù)從事汽油銷售。截至2013年12月11日案發(fā)，被告人吳某共銷售125694.99元汽油。
為證明上述事實(shí)，公訴人當(dāng)庭宣讀出示了書證、證人證言、被告人供述、現(xiàn)場勘查筆錄等相關(guān)證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人吳某在無危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可的情況下，非法經(jīng)營汽油125694.99元，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。提請本院依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定依法判處。
被告人吳某對起訴書指控事實(shí)沒有異議。
辯護(hù)人的辯護(hù)意見是：1.本案的行為主體是淮南市某某加油站，不是被告人吳某。2.被告人吳某在《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》有效期屆滿前向淮南市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局申請延期，但該局未在規(guī)定期限內(nèi)作出決定，依法應(yīng)當(dāng)視為準(zhǔn)予延期。3.淮南市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局2012年5月以文件形式注銷淮南市某某加油站的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》，但該局未制作行政處罰決定書，也未履行必須的行政處罰程序，該行政處罰沒有約束力。綜上，被告人吳某的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。辯護(hù)人當(dāng)庭出示兩份危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可和淮南市某某加油站2015年5月13日辦理的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》等書證。
經(jīng)審理查明：被告人吳某經(jīng)營的淮南市某某加油站的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》于2011年11月2日到期后，在沒有換證的情況下，其繼續(xù)從事汽油銷售。截至2013年12月11日案發(fā)，被告人吳某共銷售125694.99元汽油。
另查明：2013年12月12日，被告人吳某主動(dòng)到淮南市公安局大通分局經(jīng)濟(jì)犯罪偵察大隊(duì)投案。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明，證據(jù)來源合法、有效，所證內(nèi)容客觀真實(shí)，本院依法予以確認(rèn)：
1.戶籍證明證實(shí)：被告人吳某的基本身份情況。
2.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照證明：淮南市某某加油站的基本情況。
3.《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》證明：淮南市某某加油站經(jīng)營汽油的許可期限為2008年11月3日至2011年11月2日。
4.淮南市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局淮安監(jiān)（2012）83號文件證明：該局2012年5月21日下文，因淮南市某某加油站《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證（甲種）》行政許可有效期屆滿，沒有按照國家規(guī)定向該局提出換證申請，決定對其許可證予以注銷。
5.扣押清單證明：公安機(jī)關(guān)從被告人吳某處扣押違法所得6100元。
6.安徽省國家稅務(wù)局通用機(jī)打發(fā)票證明：淮南市某某加油站的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》到期后銷售汽油的金額。
7.歸案經(jīng)過證明：2013年12月12日，被告人吳某主動(dòng)到淮南市公安局大通分局經(jīng)濟(jì)犯罪偵察大隊(duì)投案。
8.現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查筆錄證明：淮南市某某加油站現(xiàn)場情況。
9.證人鄭某、朱某、陳某、沈某的證言證明：淮南市某某加油站的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》到期后有繼續(xù)銷售汽油的行為。
10.被告人吳某的供述證明：其經(jīng)營的加油站的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》于2011年11月2日到期，到期前其曾向淮南市安監(jiān)局遞交續(xù)辦申請，安監(jiān)局讓其繳納30萬元風(fēng)險(xiǎn)抵押金才予以受理，其拿不出這么多錢，所以沒有再辦就一直經(jīng)營汽油。
對辯護(hù)人當(dāng)庭出示的兩份危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可和淮南市某某加油站2015年5月13日辦理的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》等證據(jù)，經(jīng)查與本案不具有關(guān)聯(lián)性，不予采信。
本院認(rèn)為：被告人吳某違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營汽油，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)依法懲處。公訴機(jī)關(guān)起訴書指控罪名成立，依法予以確認(rèn)。犯罪后被告人吳某自動(dòng)投案，如實(shí)供述罪行，系自首，依法可從輕處罰。
對辯護(hù)人提出本案的行為主體是淮南市某某加油站，不是被告人吳某；被告人吳某在加油站的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》有效期屆滿前向淮南市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局申請延期，但該局未在規(guī)定期限內(nèi)作出決定，依法應(yīng)當(dāng)視為準(zhǔn)予延期；淮南市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局2012年5月以文件形式注銷淮南市某某加油站的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》，但該局未制作行政處罰決定書，也未履行必須的行政處罰程序，該行政處罰沒有約束力，綜上，被告人吳某的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪的辯護(hù)意見，經(jīng)查，1、淮南市某某加油站系被告人吳某經(jīng)營的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，不具有法人資格。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第一條規(guī)定的精神，不具有法人資格的獨(dú)資企業(yè)不能成為單位犯罪的主體，因此，本案的犯罪主體應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為被告人吳某。2、《中華人民共和國行政許可法》第五十條規(guī)定，被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。根據(jù)淮南市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局淮安監(jiān)（2012）83號文件及被告人吳某的供述，被告人吳某在淮南市某某加油站的《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》有效期屆滿前沒有提供完備材料向淮南市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局提出延期申請，可見本案并無適用該條的前提條件，即淮南市某某加油站在《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》于2011年11月2日到期后沒有獲得延期，在此之后再經(jīng)營汽油即處于無證經(jīng)營的狀態(tài)。3、淮南市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局2012年5月21日下發(fā)的淮安監(jiān)（2012）83號文件記載，該局系因淮南市某某加油站《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》有效期屆滿且沒有按照國家規(guī)定向該局提出換證申請而決定對其許可證予以注銷，該注銷行為并非《中華人民共和國行政處罰法》所規(guī)定的行政處罰種類，顯然無需按照行政機(jī)關(guān)作出行政處罰時(shí)所應(yīng)履行的程序執(zhí)行。綜上，被告人吳某在明知《危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可證》已經(jīng)到期，其不再具有經(jīng)營汽油的資格后仍繼續(xù)經(jīng)營，嚴(yán)重?cái)_亂了市場秩序，對其行為應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。對上述辯護(hù)意見不予采納。
根據(jù)被告人吳某犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)危害程度等情況，經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）項(xiàng)、第六十七條第一款、第七十二條第一、三款、第七十三條第一、三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人吳某犯非法經(jīng)營罪，判處拘役六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金三萬元（已繳納）；
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。）
二、違法所得六千一百元（現(xiàn)扣押于淮南市公安局大通分局）予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向安徽省淮南市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　李俠軍
審　判　員　　段俊峰
人民陪審員　　寧　武
二〇一五年六月四日
書　記　員　　胡靜明