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Law-lib.com　 2020-7-14 9:21:25　 法制日?qǐng)?bào)——法制網(wǎng)

□ 立法故事

□ 法制日?qǐng)?bào)全媒體記者 朱寧寧

在民法典編纂過(guò)程中，有一個(gè)現(xiàn)象很有意思：民法典婚姻家庭編從條文的體量來(lái)說(shuō)并不算多，此次修改的幅度也不大，但引發(fā)的社會(huì)關(guān)注度卻是最高的。

之所以會(huì)引起高度關(guān)注，是因?yàn)榇舜位橐黾彝ゾ幹械闹贫葘��?duì)今后的婚姻家庭生活產(chǎn)生重大影響，尤其是有關(guān)離婚的一些規(guī)定。全國(guó)人大常委會(huì)法工委民法典編纂工作專班成員、清華大學(xué)法學(xué)院教授龍俊近日接受《法制日?qǐng)?bào)》記者采訪，講述民法典婚姻家庭編中有關(guān)離婚制度的立法故事。

設(shè)立離婚冷靜期本質(zhì)不是增加離婚難度

記者：離婚冷靜期制度是此次民法典編纂中最受關(guān)注的話題之一，多次引發(fā)熱議。有觀點(diǎn)認(rèn)為這會(huì)給離婚造成巨大負(fù)擔(dān)，還有人擔(dān)心會(huì)產(chǎn)生其他問(wèn)題，比如，冷靜期發(fā)生一方傷害另一方的家暴情形。甚至有人戲言想離婚的得趕在2021年1月1日法律施行之前。那么，離婚冷靜期是否真的會(huì)對(duì)離婚產(chǎn)生根本性影響？

龍�。�按照現(xiàn)行婚姻法，離婚包含兩種：一種是合意離婚，即夫妻雙方都想離。一種是片意離婚，即夫妻一方想離另一方不想離。離婚冷靜期僅適用于合意離婚的情形。因?yàn)橹挥性谶@種情況下，夫妻雙方才會(huì)一起到民政機(jī)關(guān)登記離婚，如果一方想離另一方不想離，只能到法院訴訟離婚。至于擔(dān)心冷靜期會(huì)發(fā)生家暴，實(shí)際上絕大多數(shù)情形下，合意離婚中很少會(huì)出現(xiàn)家暴。

民法典第一千零七十七條第一款規(guī)定：“自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起30日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)�！敝�所以要確定離婚冷靜期，主要就是針對(duì)社會(huì)上經(jīng)常發(fā)生的所謂閃婚閃離現(xiàn)象，即“沖動(dòng)離婚”。比如有的夫妻上午打完架下午就去離婚。我們說(shuō)，如果夫妻雙方都是理智地想離婚，即使有冷靜期的規(guī)定，除了要跑兩次婚姻登記機(jī)關(guān)以外，可能并沒(méi)有真正實(shí)質(zhì)性的影響。所以，這個(gè)制度并沒(méi)有像網(wǎng)絡(luò)熱炒的威力那么大。

民法典僅對(duì)沖動(dòng)離婚增加程序性小限制

記者：民法典規(guī)定：“經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚�！庇袑W(xué)者將其稱為訴訟離婚中的冷靜期，認(rèn)為這增加了訴訟離婚的困難。為什么要增加這一規(guī)定？民法典在離婚問(wèn)題上所秉持的態(tài)度是什么？

龍�。�訴訟離婚制度此次確實(shí)也有了比較有意思的變化。我們知道，現(xiàn)行婚姻法規(guī)定：“夫妻一方要求離婚的，可以由有關(guān)組織進(jìn)行調(diào)解或者直接向人民法院提起離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如果感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。有下列情形之一，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚：（一）重婚或者與他人同居；（二）實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員；（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改；（四）因感情不和分居滿兩年；（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形�！�

但實(shí)際上，如果按照上述規(guī)定想主張離婚是很不容易的。我們具體來(lái)分析一下，比如，一般的外遇或者嫖娼不算在重婚或者同居情形里，而實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員也是比較嚴(yán)重的行為，賭博、吸毒屢教不改的情形也已很嚴(yán)重。此外，第四款“因感情不合分居滿兩年”則暗藏玄機(jī)，因?yàn)楦鶕?jù)“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”原則，起訴離婚的一方要證明從什么時(shí)候開始分居的，而且分居還不能是因?yàn)楣ぷ髟�因，必須是感情不合，這個(gè)難度就很大了。而“夫妻感情破裂”這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)更是抽象，什么叫感情破裂？什么程度算破裂？

這就折射出離婚制度到底過(guò)寬還是過(guò)嚴(yán)的一個(gè)爭(zhēng)議，由此產(chǎn)生了兩種完全相反傾向的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為離婚官司太難打，希望進(jìn)行寬松化調(diào)整，能夠更加便捷。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，感情破裂就可以離婚太寬松，應(yīng)該加以限制。這就造成目前司法實(shí)踐中各地法院對(duì)于離婚的判決尺度完全不一樣。

需要指出的是，目前我國(guó)司法實(shí)踐中確實(shí)有一種常見現(xiàn)象，即第一次判不離、第二次間隔6個(gè)月之后再起訴就判離。但這只是現(xiàn)象，并不是規(guī)則。所以，民法典編纂中就有一個(gè)考慮，對(duì)于那些已經(jīng)真正死亡了的沒(méi)有挽救可能性的婚姻，是不是應(yīng)該迅速地判決離婚。這就是民法典第一千零七十九條中增加最后一款內(nèi)容的來(lái)歷。

我想要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，增加內(nèi)容本質(zhì)上不是在增加離婚的難度，某種程度上可以說(shuō)只是增加離婚判決的一個(gè)確定性。我們知道，判斷夫妻感情破裂是比較抽象、比較難的，那么，經(jīng)過(guò)一年第二次起訴就判決離的規(guī)則確定性就比較強(qiáng)了。這樣，一方面，對(duì)于有挽救可能性的婚姻，多給一次的機(jī)會(huì)，即便可能稍微增加理性人離婚的成本，但是對(duì)于挽救不理性離婚的人可能多少會(huì)有一些作用。另一方面，對(duì)于真正已經(jīng)喪失挽救可能性的婚姻，該判離的時(shí)候就果斷判離。這是對(duì)民法典對(duì)離婚態(tài)度更加準(zhǔn)確的理解，單純認(rèn)為民法典出臺(tái)之后未來(lái)離婚的難度增加是一種過(guò)分解讀。

總之，民法典編纂過(guò)程中，婚姻家庭編確實(shí)曾面臨一個(gè)比較重大的爭(zhēng)議，即婚姻自由和家庭至上兩種價(jià)值觀的碰撞。最終，民法典選擇的是一個(gè)溫和的態(tài)度，堅(jiān)持了婚姻自由，僅僅只是對(duì)沖動(dòng)離婚增加了程序性的小限制。

離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償略微傾向于更加保護(hù)女性

記者：民法典第一千零八十八條規(guī)定，夫妻一方因撫養(yǎng)子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)向另一方請(qǐng)求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。在共同財(cái)產(chǎn)制的前提下既然已推定夫妻二人對(duì)家庭的貢獻(xiàn)相等，為什么還要對(duì)家務(wù)勞動(dòng)一方多補(bǔ)償？會(huì)不會(huì)出現(xiàn)雙重計(jì)算？

龍�。�按照現(xiàn)行的婚姻法，負(fù)擔(dān)義務(wù)較多的一方離婚時(shí)可獲得補(bǔ)償。這一規(guī)定是以夫妻二人約定婚后所得財(cái)產(chǎn)歸各自所有為前提的。這種情況下，一方在外工作，另一方主要在家里做家務(wù)勞動(dòng)，那就可能出現(xiàn)離婚時(shí)對(duì)負(fù)擔(dān)義務(wù)較多的人進(jìn)行補(bǔ)償?shù)膯?wèn)題。

民法典修改了這一制度，不僅分別財(cái)產(chǎn)制度適用這一補(bǔ)償規(guī)定，共同財(cái)產(chǎn)制下也要適用，相當(dāng)于賦予了家務(wù)勞動(dòng)方在夫妻共同財(cái)產(chǎn)中更優(yōu)先的分配權(quán)。這一方面反映了婚姻法發(fā)展過(guò)程中的一個(gè)思潮，即從之前強(qiáng)調(diào)男女平等變?yōu)槟壳耙欢ǔ潭壬蠌?qiáng)調(diào)對(duì)女性的優(yōu)先保護(hù)。因?yàn)闂l文背后隱藏著一個(gè)假定，就是對(duì)家庭勞動(dòng)付出較多的大部分可能是女性。此外，這一規(guī)定還可能在一定程度上緩解有關(guān)家務(wù)勞動(dòng)問(wèn)題的爭(zhēng)議，有利于化解目前我國(guó)婚姻家庭中很重要的矛盾即誰(shuí)做家務(wù)勞動(dòng)的問(wèn)題。這其實(shí)也是現(xiàn)在離婚很常見的一個(gè)理由，很多離婚都是因?yàn)榧覄?wù)勞動(dòng)分擔(dān)不公所引起的。

記者：民法典第一千零九十條規(guī)定，離婚時(shí)，如果一方生活困難，有負(fù)擔(dān)能力的另一方應(yīng)該給予適當(dāng)?shù)膸椭�。�?yīng)該如何理解這一規(guī)定？

龍�。�實(shí)際上，民法典這一規(guī)定立法過(guò)程中是有一個(gè)比較大的爭(zhēng)議，即對(duì)于“生活困難”這個(gè)定義到底要不要具體化。有不少學(xué)者提出，在司法實(shí)踐中，絕大部分情況下對(duì)“生活困難”的判定是以“絕對(duì)困難”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)的，類似于以城市低保為判斷標(biāo)準(zhǔn)。但現(xiàn)實(shí)中，一方可能在婚姻期間過(guò)著很優(yōu)越的生活，離婚之后生活水平雖然沒(méi)有下降到非常低的社保程度，但肯定是有所下降的，因此提出“相對(duì)困難”的標(biāo)準(zhǔn)。此外，還有意見提出要保證另外一方在離婚之后生活水平不下降。

民法典最終沒(méi)有采納這些建議。因?yàn)楸ＷC離婚之后生活水平不下降，標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于嚴(yán)苛。從比較法上來(lái)看，我國(guó)婚姻法在男女平等或者在女權(quán)保護(hù)方面做得還是可以的。所以，對(duì)有沒(méi)有必要再維持離婚時(shí)生活水平仍然不下降這一點(diǎn)，這次民法典采取相對(duì)保守的態(tài)度。換言之，在離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償這個(gè)問(wèn)題上，民法典從以前的男女絕對(duì)平等稍稍向女性優(yōu)先傾斜了一步，但是也沒(méi)有走到特別激進(jìn)的一步。

日期：2020-7-14 9:21:25 | 關(guān)閉 |