Law-lib.com 2020-8-28 6:33:11 法治日報——法制網(wǎng)
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行政許可機關(guān)對其掌握的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息要根據(jù)工作需要嚴格限定在最小知悉范圍內(nèi)，能限定到具體人員的原則上要限定到具體人員，不得允許與履行職責無關(guān)的人員以及其他第三方接觸和知悉有關(guān)商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
□ 法治日報全媒體記者 張維
司法部近日公布《關(guān)于強化行政許可過程中商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息保護的指導意見（征求意見稿）》（以下簡稱《指導意見》）。多位專家在接受《法治日報》記者采訪時指出，《指導意見》明確了行政許可過程中的保密管理要求和責任，對保護市場主體的合法權(quán)益，營造良好法治化營商環(huán)境，激發(fā)市場主體活力，具有重要意義。
《指導意見》提出的“嚴格控制知悉范圍”頗為引人關(guān)注。根據(jù)這一規(guī)定，行政許可機關(guān)對其掌握的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息要根據(jù)工作需要嚴格限定在最小知悉范圍內(nèi)，能限定到具體人員的原則上要限定到具體人員，不得允許與履行職責無關(guān)的人員以及其他第三方接觸和知悉有關(guān)商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
對行政機關(guān)及其工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊違反保密義務(wù)和責任，泄露其知悉的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的，依紀依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。對其他自然人、法人和非法人組織違反反不正當競爭法有關(guān)規(guī)定侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的，依法追究相應(yīng)責任。
強化保護勢在必行
商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息是市場主體依法享有的重要利益，事關(guān)其核心競爭力，對各類市場主體在市場競爭中的生存和發(fā)展具有重要作用。
近年來，各地區(qū)各部門認真貫徹落實黨中央、國務(wù)院關(guān)于加強商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息保護的決策部署，嚴格執(zhí)行有關(guān)法律規(guī)定，不斷加強制度建設(shè)，強化保密管理，對保護市場主體合法權(quán)益、維護正常市場競爭秩序發(fā)揮了重要作用，取得了較好的成效。
但值得注意的是，有的地方和部門在實施行政許可過程中，存在保密制度不健全、管理制度落實不到位、責任追究機制不完善等問題，不利于依法保護市場主體的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息，也不利于維護公平競爭的市場秩序。
蘇州大學王健法學院教授董炳和說，近年來，我國商業(yè)秘密保護的力度和強度明顯加大。反不正當競爭法繼2017年修改之后，2019年再次修改；有關(guān)商業(yè)秘密的司法解釋已公開征求意見，關(guān)于侵犯商業(yè)秘密犯罪的刑法第219條的修改也在進行中；國務(wù)院有關(guān)兩法銜接的規(guī)定中也對于知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件的移送與立案偵查提出了明確要求。“強化行政許可程序中商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的保護，勢在必行�！�
董炳和還提及，在TRIPS協(xié)定中，關(guān)于行政審批程序中未披露測試信息的保護，就有明確規(guī)定（TRIPS協(xié)定第39條），其義務(wù)主體就是主管機關(guān)及其工作人員。盡管我國并沒有發(fā)生因主管部門及其工作人員失職、瀆職而導致的重大失密事件，但創(chuàng)新發(fā)展及公開競爭都要求我國不斷完善行政許可程序中商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的保護。
“加強在行政許可環(huán)節(jié)上的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息保護，也展示出我國認真履行相關(guān)協(xié)議的最大誠意。”董炳和說。
嚴防信息共享泄密
《指導意見》要求準確界定保密范圍，具體要求有二：一是依法確定商業(yè)秘密。行政許可申請人在向行政機關(guān)申請辦理行政許可事項時，對按照反不正當競爭法等法律法規(guī)界定的商業(yè)秘密要予以明示，對需要保密的商務(wù)信息也要予以標明。對可以通過公開渠道獲知、不具有商業(yè)價值、未采取有效保密措施的商業(yè)信息，不得作為商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
二是盡量縮減申請材料。行政許可機關(guān)要按照依法確有必要的原則確定申請人提交材料的范圍，避免要求提交無關(guān)材料，切實保護商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
如何將保密管理措施落到實處？《指導意見》提出完善保密管理制度。行政許可機關(guān)要建立健全商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息保護管理制度，明確在行政許可事項申請、受理、審查、聽證、決定、異議處理、檔案管理等環(huán)節(jié)的具體管理要求。
通過互聯(lián)網(wǎng)等網(wǎng)絡(luò)在線提交和審批涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息申請材料的，要采取符合國家要求的技術(shù)安全防護措施。對集中辦理、存放、保管商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息載體的場所，行政許可機關(guān)要配備、使用必要的技術(shù)防護設(shè)施、設(shè)備，并對工作人員的出入加以嚴格限制，確保對商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息載體的全方位、全流程、全環(huán)節(jié)管理。
《指導意見》還要求加強涉密檔案管理。行政許可機關(guān)要建立健全涉密檔案管理制度，對涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的紙質(zhì)材料，要在歸檔卷宗封面作出標識；對涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的電子信息要在文檔中作出標識，并作加密處理。歸檔后，確因工作需要借閱、復制、摘抄涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息歸檔材料的，要履行報批手續(xù)并作出具體記錄，不得私自借閱、復制、摘抄涉及商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的檔案材料。需要攜帶含有商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息檔案材料外出的，要指定專人負責，并采取必要的安全措施。
《指導意見》強調(diào)嚴防信息共享泄密。因行政處罰、行政強制、行政檢查等行政執(zhí)法行為需要與其他行政機關(guān)共享信息的，要對其中包含的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息進行脫密處理，防止在信息共享過程中泄露商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。無法作脫密處理的，要明確告知共享機關(guān)加強保密管理，承擔相應(yīng)保密義務(wù)和責任。
《指導意見》提出強化保密義務(wù)。行政許可機關(guān)要加強對工作人員的保密教育和管理，明確承擔的保密義務(wù)和責任。任何行政許可機關(guān)及其工作人員不得違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息；不得以轉(zhuǎn)讓商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息作為取得行政許可的條件；不得在實施行政許可過程中，直接或間接要求權(quán)利人轉(zhuǎn)讓商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息；不得向與權(quán)利人有競爭關(guān)系或者與調(diào)查、監(jiān)管結(jié)果有經(jīng)濟利益關(guān)系的第三方專家或顧問披露商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息。
操作規(guī)程仍需細化
在董炳和看來，《指導意見》確定的思路和目標是基本可行的，但有兩點值得注意：
一是行政許可中主管機關(guān)的職責不是主動保護行政相對人的商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息，而是盡量通過制度機制和技術(shù)手段防止失密泄密。因此，對于相對人要求保護的信息是否屬于商業(yè)秘密，既不應(yīng)當讓主管機關(guān)承擔審查之責，也不應(yīng)當要求相對人承擔證明義務(wù)。
二是行政許可中的商業(yè)秘密保護，關(guān)鍵在于如何在保密與信息公開之間建立起適當?shù)钠胶�。過度強調(diào)保密會損害公眾的知情權(quán)和對政府的監(jiān)督權(quán)，這種知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)事關(guān)公共利益，應(yīng)優(yōu)于相對人對商業(yè)秘密享有的私權(quán)利益。
董炳和補充道，相對人提交的信息保密，有關(guān)的法律法規(guī)規(guī)章已有規(guī)定，目前可能缺的是操作規(guī)程；同時還需要考慮信息公開中如何脫密、保密或豁免的問題。
華東政法大學教授叢立先認為，有必要明確“保密商務(wù)信息”的概念。在2020年1月15日中美雙方簽訂的《中華人民共和國和美利堅合眾國政府經(jīng)濟貿(mào)易協(xié)議》中，就有“保密商務(wù)信息”的說法，但到底什么是“保密商務(wù)信息”，在我國法律法規(guī)以及相關(guān)司法解釋中并不能找到明確界定。如果這一問題不能明確的話，那么，在實踐中將會出現(xiàn)很難操作的問題。
叢立先同時指出，《指導意見》的規(guī)定還是比較偏原則化的，不夠細致，例如，結(jié)合行政許可的程序，對商業(yè)秘密和保密商務(wù)信息從提交到審核到采取措施到使用再到事后追責的規(guī)定，“看起來都比較泛泛，應(yīng)該更細化一下”。
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