| |
|
|
公告信息 |
|
|
|
|
|
|
主要論著 |
|
合同簽訂、履行等過程中應(yīng)當注意的法律風(fēng)險問題
在焦作市園林園實業(yè)有限公司員工座談會上的講稿
發(fā)言人：趙振華
合同的概念， 合同也稱為契約、協(xié)議，是反映交易的法律形式。我國《合同法》第2條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
為什么要有合同，企業(yè)在運營過程中，為實現(xiàn)經(jīng)濟利益而與其它經(jīng)濟主體之間進行交易，這些每時每刻都發(fā)生的、紛繁復(fù)雜的交易關(guān)系，都需要表現(xiàn)為合同關(guān)系并要借助于合同法律規(guī)則予以規(guī)范，可以說依法成立的合同是交易當事人的行為準則。
通常情況，合同當事人訂立合同時，考慮過多的是合同能夠帶來的利益，而非合同風(fēng)險。合同在避免交易行為的不確定性的同時，也可能由于合同約定的缺陷為當事人埋下新的法律風(fēng)險。
合同法律風(fēng)險，是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。
應(yīng)當注意的法律風(fēng)險：
第一、簽約對象的主體資格應(yīng)該注意的問題：
當前，經(jīng)營單位和個人的性質(zhì)、種類、背景比較復(fù)雜，再加上有關(guān)部門（主要工商部門）的管理不到位現(xiàn)象比較普遍，往往出現(xiàn)
1.1、不具備簽約資格的主體單位和個人在合同上簽了約，這主要表現(xiàn)在沒有領(lǐng)取工商營業(yè)執(zhí)照（例如我市某企業(yè)向一些經(jīng)營部、市場里的商戶供貨）、特種行業(yè)許可證、其他資質(zhì)證明（包工頭、建筑隊）、將租賃物買賣等。
注意：查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)參加年檢的證明資料、特種行業(yè)許可證、其他資質(zhì)證明等。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件。因為有的企業(yè)因連續(xù)兩年不參加年檢很有可能已被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。
1.2、沒有代理權(quán)限，或雖有代理權(quán)限，但是超越代理權(quán)限代理。表現(xiàn)在除單位負責(zé)人以外的人沒有授權(quán)或授權(quán)不明而簽訂合同。
應(yīng)注意：法定代表人以外的副總、項目負責(zé)人簽訂合同。
1.3、簽訂合同的當事人與簽字、蓋章人不一致或為親戚、分支機構(gòu)。
例如：市某建筑安裝公司在合同上加蓋資料專用章的糾紛，王強女兒代簽合同。
第二、合同條款是否完備的問題：
我國《合同法》第12條規(guī)定了合同的必備條款，這些條款在合同當中是必不可少的。當然，由于合同的復(fù)雜性，有些條款是需要簽約雙方或多方另行進行約定的。
2. 1、合同條款的概念，當事人依程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。合同條款固定了當事人各方的權(quán)利義務(wù)，成為法律關(guān)系意義上的合同的內(nèi)容。
2. 2、合同條款的內(nèi)容
（1） 當事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的。標的是合同權(quán)利義務(wù)指向的對象；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量； （5）價款或報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。
應(yīng)該注意的問題：以上是《合同法》第12條規(guī)定了合同的必備條款，除此之外建議還包括以下內(nèi)容:
2.2.1保密條款、當事人的聯(lián)系方式、標的交付形式、結(jié)算方式等;
2.2.2同時合同簽訂時對合同履行地（或交貨地點）的約定原則上應(yīng)為公司注冊地或公司倉庫，結(jié)算方式的約定對于不能及時結(jié)清款項的供應(yīng)合同應(yīng)明確開具發(fā)票入帳后付款;
注意：市某化工公司數(shù)百萬的貨款沒有發(fā)票。
2.2.3簽訂銷售合同時應(yīng)明確貨款不能交付違約金，簽訂采購合同時應(yīng)明確質(zhì)量保證違約金，同時也應(yīng)明確質(zhì)保金的數(shù)額及支付時間。簽定其他合同時應(yīng)明確相應(yīng)違約金;
注意：違約金是交易雙方履行合同的保障。
2.2.4如果是再次與同一單位簽訂合同，合同中應(yīng)約定對方在以前所簽訂合同中未履行完部分的處理辦法。
2.2.5合同用語要簡潔、精練。不能有“等、大約”表述。
2. 3.合同形式 1、概念：合同的形式，又稱合同的方式，是當事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。
合同形式的種類： （1）口頭形式；（2）書面形式。
應(yīng)該注意的問題：
A. 合同應(yīng)該采用書面并打印的形式；
B. 傳真合同應(yīng)慎用或不用，非用不可的應(yīng)注意保存；
C. 合同為多頁的應(yīng)有騎縫章。合同有清單、附件的，清單、附件部分也應(yīng)蓋章。
第三、合同內(nèi)容須合法：
3.1 在司法實踐中，我們經(jīng)常遇到一些咨詢和案件，本來其合同就違反法律法規(guī)的規(guī)定，或者其交易的內(nèi)容是嚴重違法的，如:
3.1.1沒有房產(chǎn)證的房屋買賣;
3.1.2農(nóng)村宅基地買賣，因為農(nóng)村宅基地有特定身份的福利性質(zhì);
3.1.3賭博資金往來合同等。
3.2合法房產(chǎn)的五證：
國有土地使用權(quán)證；建設(shè)用地規(guī)劃許可證；建設(shè)工程規(guī)劃許可證；建設(shè)工程開工許可證；商品房預(yù)售許可證。
3.3商品房出售前廣告宣傳風(fēng)險：
2003年6月1日最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。
鑒于以上規(guī)定，在廣告宣傳時一定要講究策略，即對廣告用語切忌明確具體，例如樓盤的規(guī)劃指標、容積率、綠化率、配套生活設(shè)施，不要用具體的數(shù)字或設(shè)施名稱來表述�？梢杂靡恍┬稳菰~來表述，例如綠化率極高、容積率極低、生活配套設(shè)施比較完善。更不要說配備了醫(yī)院、學(xué)校、超市，如果能夠做到這些可以大肆宣傳。
第四、合同履行中應(yīng)該注意的法律問題
4.1、對簽訂的有效合同應(yīng)嚴格執(zhí)行發(fā)貨、入庫等手續(xù)，保留相關(guān)原始憑證，正確、完整的履行合同。
4.2、在銷售合同中，對先付款后發(fā)貨的，可以開具加蓋發(fā)票專用章的發(fā)票；對先發(fā)貨后付款的，開具發(fā)票時應(yīng)由主管領(lǐng)導(dǎo)簽字，并在發(fā)票聯(lián)上加蓋轉(zhuǎn)帳結(jié)算章（或注明貨款未付字樣）；財務(wù)在記帳時，對轉(zhuǎn)帳結(jié)算的，應(yīng)同時具有對方的收貨證明，方能入帳。
4.3、在合同履行中，如果對方有違約行為，應(yīng)及時報告部門領(lǐng)導(dǎo)并商議解決，做出書面記錄；超過半年的，業(yè)務(wù)人員應(yīng)將情況書面報告公司主管領(lǐng)導(dǎo)。
第五、合同保管與保密的法律問題
5.1、簽訂合同的部門應(yīng)妥善保管合同，并建立合同檔案，內(nèi)容包括：
（一）合同；（二）對方提供的各種合同資料；（三）履行合同的記錄。
5.2、防止以上合同檔案內(nèi)容發(fā)生遺失、損壞和滅失等現(xiàn)象。
5.3、正式生效的合同應(yīng)報法律事務(wù)部門一份存檔留查。
5.4、各部門應(yīng)對合同實行集中管理。
5.5、合同簽訂部門、簽訂人、經(jīng)辦人員、法律事務(wù)部門、合同審核人員等知道合同內(nèi)容的部門和人員應(yīng)嚴格遵守公司保密規(guī)定，嚴禁泄露合同內(nèi)容。
第六、 其他應(yīng)該注意的法律問題
對外業(yè)務(wù)中的遺留問題，當事人無論在崗與否，不宜出具任何形式的證明材料，其他相關(guān)部門也不宜出具任何形式證明材料。
第七、合同條款爭議解決的約定要清楚：
在合同條款中，這樣約定“甲乙雙方產(chǎn)生糾紛后，由仲裁機關(guān)和法院受理管轄”，從法律上將，這樣的約定是錯誤的，因為我國實行的是要么選擇仲裁，要么選擇某地的法院，不能既選擇仲裁又選擇法院。
|
|
|
|
|
