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  • 民事責(zé)任法建議稿及說明

    [ 卜越 ]——(2009-12-7) / 已閱43526次

    “要件”即必要條件。就單個“責(zé)任構(gòu)成要件”而言,缺少了該要件責(zé)任不能成立,但滿足了該要件責(zé)任也不一定成立。只有責(zé)任構(gòu)成的四個要件都得到滿足,責(zé)任才能成立。
      權(quán)利損害包括權(quán)利內(nèi)容的缺損和權(quán)利行使的不利狀態(tài)。內(nèi)容缺損,即原有形態(tài)被破壞。行使的不利狀態(tài),即權(quán)利行使受到妨礙。因果關(guān)系屬于事實問題,由當(dāng)事人主張及證明——由程序法調(diào)整。過錯行為要件是責(zé)任構(gòu)成中的核心要件。如果要提煉歸責(zé)原則的話,那么,過錯行為責(zé)任應(yīng)當(dāng)成為現(xiàn)代民事責(zé)任法或者侵權(quán)責(zé)任法的唯一的歸責(zé)原則。免責(zé)事由是符合責(zé)任構(gòu)成三個積極要件的侵害人不承擔(dān)責(zé)任的事實和理由。無免責(zé)事由為消極事實,受害人無法舉證,由過錯行為與損害有因果關(guān)系的侵害人舉證或論證。
      民事主體行使自己的權(quán)利時,不可避免地會給他人造成一些不利的影響;人非圣賢,人的行為也不可能完全避免過錯。造成他人權(quán)利損害顯著輕微的行為由道德調(diào)整。

    第十三條【過錯行為】
    本法所稱過錯行為,是指民事主體負(fù)有避免特定損害發(fā)生的有關(guān)義務(wù)而沒有適當(dāng)履行該義務(wù)的行為。
    過錯行為包括過錯的作為和過錯的不作為。
    【說明】
      法律調(diào)整、規(guī)范的是人的行為。不管行為受什么樣的主觀意識支配,只要這個行為是符合規(guī)范的,就受到法律保護(hù),或者法律不予干涉;反之,只要這個行為是違反規(guī)范的,就要受到法律的禁止或者制裁。故在責(zé)任構(gòu)成中,唯行為是論。
      有義務(wù)而不適當(dāng)履行義務(wù)即為過錯(“不適當(dāng)履行義務(wù)”相對于“不履行義務(wù)”為更高標(biāo)準(zhǔn),故“不適當(dāng)履行義務(wù)”包括“不履行義務(wù)”)。但責(zé)任構(gòu)成中,過錯行為是針對特定損害而言的,只有負(fù)有避免特定損害發(fā)生的有關(guān)義務(wù)而沒有適當(dāng)履行該義務(wù)的行為,才是責(zé)任構(gòu)成中的過錯行為。即責(zé)任構(gòu)成中的過錯行為是具體的過錯行為,而不是抽象的過錯行為。如果某行為與特定損害沒有因果關(guān)系,那么該行為一定不是針對該特定損害的責(zé)任構(gòu)成中的過錯行為。故責(zé)任構(gòu)成的邏輯順序是因果關(guān)系分析在先,過錯行為分析在后。
      過錯的作為即過錯的積極行為。過錯的不作為即過錯的消極行為。如果行為人負(fù)有阻止損害發(fā)生的有關(guān)義務(wù)而沒有以積極行為適當(dāng)履行該義務(wù),該行為人的行為就是過錯的不作為。

    第十四條【主動侵害他人既有權(quán)利的行為】
    主動侵害他人,造成他人既有權(quán)利損害的行為為過錯行為。
    【說明】
      避免特定損害發(fā)生的有關(guān)義務(wù)包括結(jié)果回避義務(wù)和行為過程義務(wù)。不得主動侵害他人既有權(quán)利,即為結(jié)果回避義務(wù),或稱損害回避義務(wù)。行為人享有在法律規(guī)定范圍內(nèi)的行為自由。他人的既有權(quán)利就是行為自由的邊界。“主動”是相對“被動”而言。受害權(quán)利之“被動”表現(xiàn)為兩個方面:一是靜止;二是處于通常的運動狀態(tài),如運行中的火車。主動侵害表現(xiàn)為行為人以積極行為的方式,侵害處于被動狀態(tài)的權(quán)利。既有權(quán)利也稱固有權(quán)利,可得利益不屬于既有權(quán)利。主動侵害他人既有權(quán)利的行為為過錯行為。比如一個人在公園的椅子上休息,不論什么人(包括無行為能力人)以什么樣的方式造成其人身損害,侵害行為都是過錯行為,除非有免責(zé)事由,侵害人都要承擔(dān)民事責(zé)任。

    第十五條【物的行為】
    受人支配、管理的物的運動或者不運動視為其支配、管理人的行為。
    【說明】
      致他人權(quán)利損害的直接主體有三:人、物和動物;蛘哒f,致他人權(quán)利損害有三種途徑:一是人的行為,二是物的運動或者不運動,三是動物的行為。
      物可分為受人支配、管理的物和不受人支配、管理的物。
      物沒有意志。受人支配、管理的物的“行為”(包括物的運動和不運動)為其支配、管理人行為的延伸,就是說,物的支配、管理人的行為影響了物的運動狀態(tài),包括物的支配者的積極行為導(dǎo)致了物的運動,物的管理人的消極行為導(dǎo)致了物的不運動或者未能阻止物的運動。故物作為侵害的直接主體時,法律擬制該物的運動或者不運動為其支配、管理人的行為。
      物的支配人可以和管理人相分離。物的支配、管理人也可以和所有人相分離。如甲駕駛乙所有的汽車正常停在路邊,丙駕車追尾,致甲車撞傷路人。前車的管理人為甲,所有人為乙,但支配人為丙。物的支配人、管理人、所有人不一致的,適用責(zé)任分擔(dān)規(guī)則。

    第十六條【動物的行為】
    人飼養(yǎng)、管理的動物的行為歸因于其管理人的行為。
    【說明】
      動物分為自然生存的動物和人飼養(yǎng)、管理的動物。
      動物雖具有物的屬性,但其活動具有自發(fā)性?刂苿游锏幕顒,使其不傷害他人,是動物管理人的義務(wù)。動物不是義務(wù)主體和責(zé)任主體。動物作為侵害的直接主體時,動物的行為歸因于其管理人的行為,由管理人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。管理人和飼養(yǎng)人、所有人不一致的,適用責(zé)任分擔(dān)規(guī)則。

    第十七條【不承擔(dān)責(zé)任的行為】
    實施下列行為,侵害人不承擔(dān)責(zé)任:
    (一)依法行使職權(quán);
    (二)行使權(quán)利所必須;
    (三)正當(dāng)防衛(wèi);
    (四)緊急避險。
    前款所列行為超過必要限度,造成不應(yīng)有的損害的,侵害人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
    【說明】
      如果與損害有因果關(guān)系的行為是過錯行為,就推定侵害人承擔(dān)責(zé)任。推定承擔(dān)責(zé)任的侵害人如果有免責(zé)事由,即可免責(zé);否則就要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
      免責(zé)事由不同于抗辯事由。抗辯是一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的主張作出的對抗和辯解。抗辯事由包括但不限于免責(zé)事由。對于原告提出的被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的主張,被告既可以作存在免責(zé)事由的抗辯,也可以作缺少責(zé)任構(gòu)成的三個積極要件的抗辯。責(zé)任構(gòu)成的三個積極要件只要有一個不成立,責(zé)任就不成立,這是積極要件的應(yīng)有之義。
      實施本條第一款所列四項的行為,都可能依據(jù)本建議稿第十四條的規(guī)定認(rèn)定為過錯行為。但行為人只要不超過應(yīng)有限度,即可被免責(zé)。第一、三、四項為通說。
      法律應(yīng)當(dāng)在行為人自由和受害人損害補償之間尋求平衡:既要保護(hù)民事主體行為自由的權(quán)利,允許民事主體行使自己的權(quán)利有一定的時空范圍;又要防止民事主體濫用權(quán)利,制止民事主體在行使權(quán)利時侵害別人的權(quán)利。社會生活中,有時民事主體行使自己的權(quán)利時必然會損害他人的權(quán)利,如住樓上的人在自己房間里活動,必然會影響樓下人生活的安靜;裝修房屋,必然會暫時影響鄰居的生活。但不如此,民事主體無法行使自己的權(quán)利。對此類權(quán)利損害,受害人有容忍的義務(wù)。但此類權(quán)利損害應(yīng)有一定的限度。超過必要限度,造成不應(yīng)有損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

    第十八條【不可抗力】
    因為不可抗力使民事主體不能適當(dāng)履行義務(wù),造成他人權(quán)利損害的,可以酌情減輕或者免除侵害人的責(zé)任。
    【說明】
      《草案》第二十九條規(guī)定:“因不可抗力造成他人損害的,不承擔(dān)責(zé)任,但法律另有規(guī)定的除外!
    既然是不可抗力造成的損害,就和受害人以外的人沒有關(guān)系。其他人當(dāng)然不承擔(dān)責(zé)任。不可抗力造成的損害通常由受害人自己承擔(dān)。只有不可抗力導(dǎo)致行為人不能適當(dāng)履行義務(wù)——行為人的行為為過錯行為的,才有是否免責(zé)的問題。
      完全免責(zé)還是部分免責(zé)應(yīng)具體情況具體分析。可由雙方當(dāng)事人商定,在協(xié)商不成的情況下,由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)酌定。

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