[ 洪劼 ]——(2011-6-30) / 已閱10192次
內(nèi)容摘要：無罪推定在一個國家之內(nèi)的執(zhí)行程度在一定程度上代表了一個國家的程序正義的實施程度及其司法化程度。中國的法制環(huán)境是比較復(fù)雜的，是由中西法律文化思想交匯的而成的，中國的無罪推定，可以由小見大，觀察到在西方法律移植的過程中，中國在法治社會建設(shè)的進程中所需要改進的地方。
關(guān)鍵字：無罪推定、程序正義、法律移植
引 言
關(guān)于無罪推定的討論由來已久，特別是在類如佘祥林，李明久，杜培武的冤案被媒體暴光之后，就更成為法學(xué)界討論的熱點。在這些討論中，筆者所大多見到的是對于這種現(xiàn)象的不理解和責(zé)問，筆者以為恰恰相反，在現(xiàn)代中國會出現(xiàn)這類的冤案，是完全合乎情理的，也是法治社會在發(fā)展過程中的必經(jīng)階段，我們所要做的，是盡快的找出其癥結(jié)所在，減少以及解決這一問題。
所謂的無罪推定，就是指；在刑事訴訟中，任何受到刑事追訴的人在未經(jīng)過司法程序的最終判決之前，都應(yīng)被視為是無罪之人。 無罪推定存在之意義，在于保護被列為犯罪嫌疑對象之人，保障其合法權(quán)益。無論其是否真的有罪，“在被法庭判決之前，一個人是不能被稱為罪犯的�！� 這也是在權(quán)利本位的法治環(huán)境中所必須體現(xiàn)的。
一、無罪推定的必要理念
“刑事訴訟程序的演變要比刑法本身的演變更為的復(fù)雜，因為，刑事訴訟程序規(guī)則更為緊密的觸及到一個國家的政治組織。制度上的改變，尤其是文明發(fā)生重大的變動，對于刑事裁判發(fā)生的影響，要比對具體規(guī)定，哪些行為是危害社會利益的行為以及如何懲處這些行為的影響，更加的迅速和深刻” 亞洲很多的國家，包括中國在內(nèi)的很多的國家的法制體系是繼承了西歐大陸，特別是德國以及法國的衣缽，，這也就是為什么會有所謂的英美法系和大陸法系了，我國在經(jīng)歷了一系列的動蕩和變革之后，逐漸的在借鑒國外立法的基礎(chǔ)上，形成了有中國社會主義特色的現(xiàn)代法律體系。不難看到，這種現(xiàn)代的社會法律體系正在發(fā)揮的巨大的作用，但是中國是一個有著兩千多年的封建傳統(tǒng)的國家，那是一段以義務(wù)本位法為主要依據(jù)的時間，那么久的時間，必然給民族打上深深的烙印，這從無罪推定上就可以明顯的看出來，這從中國法治建設(shè)發(fā)展的角度來看是不可取的。筆者將關(guān)于此在后做闡述；
作為無罪推定的基本概念，至少要具備幾點；“證明責(zé)任由控告一方來承擔(dān)，被害人并沒有證明其自己有罪的義務(wù)，不能強求被告自證其罪……對被告人有罪的根據(jù)有合理的懷疑時，應(yīng)作對被告有利之解釋，不能證明其有罪的，作無罪處理�！� “那些不能得到認(rèn)證的事實，其義務(wù)不能轉(zhuǎn)嫁到被告人的身上……在存在懷疑的情況下，應(yīng)做利于被告之裁決。” 無罪推定在一定的程度上加深了作為控告的檢方勝訴的難度，但是，我們不能因為加劇了搜證成本以及相關(guān)的財政成本的加大就放棄了對于程序正義的堅持。在中國有一種根深蒂固的實惠主義觀念，如果認(rèn)為是哪個樣子，就會認(rèn)為是那樣，就不會去探究他真實的意義，一旦大家都那樣的認(rèn)為，如果不是經(jīng)過千心萬苦的證明，恐怕即使是假的也會成為真的了。當(dāng)然，并不是只有中國民族是這個樣子，西格蒙得•弗洛伊德的一本晚期著作，其中分析了有關(guān)生命有機體具有“重復(fù)早期經(jīng)驗”的先見取向。 基于對于“重復(fù)早期經(jīng)驗”的先見取向，人們往往會比較傾向于用以前的法律知識及經(jīng)驗對事件進行處理，這便也是法律之程序正義為何在中國廣大地域范圍內(nèi)無法實施之重要原因，無罪推定也因此并無法實施。
比如對于沉默權(quán)的爭論，其本身是推行無罪推定的重要環(huán)節(jié)，具有相同的性質(zhì)，到如今，很多的學(xué)者依然認(rèn)為對于犯罪嫌疑人，是不應(yīng)當(dāng)具有沉沒權(quán)的，這些相關(guān)的理論支持，不能說不無道理，但是，基本都是從國家的利益角度去考慮的，這也是國家義務(wù)意識，在中國兩千多年統(tǒng)治地位的產(chǎn)物。作為國家之公民，應(yīng)當(dāng)對國家賦有一定的義務(wù)，但是筆者以為，這種義務(wù)僅僅局限于納稅與服兵役，公民是有為國家服務(wù)之義務(wù)，但是沒有向任何一個國家機構(gòu)服務(wù)之義務(wù)，在權(quán)利本位占主導(dǎo)地位的現(xiàn)代法制社會，這種擅加之義務(wù)應(yīng)當(dāng)被排除。在接受控方詢問的情況下，任何人都可以保持沉默，更何況，口供不能單獨的作為證據(jù)而存在，當(dāng)沒有足夠的其他證據(jù)佐證的情況下，惟一的口供是不能夠作為證明被告有罪的證據(jù)的，但是恰恰相反的是，在很多的地方，口供往往是定罪量刑的惟一證據(jù)，這是作為法制文明的現(xiàn)代化國家所不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)的。通常，“為了保證沉默權(quán)，規(guī)定偵查機關(guān)和裁判長有義務(wù)在審訊疑犯或者審判程序的開頭，都應(yīng)當(dāng)告知其有沉默權(quán)�！� 在中國，犯罪嫌疑人是沒有這項權(quán)利的，相應(yīng)的是“坦白從寬，抗拒從嚴(yán)�！睂嶋H上這是典型的實用主義法律，在一定意義上還不如國外的訴辯交易原則，中國的軟性條款太多太多，應(yīng)當(dāng)建立沉默權(quán)制度，法律面前，人人平等，只要是犯了罪，就應(yīng)當(dāng)受到處罰。在制度實行的初期，應(yīng)當(dāng)實行一定的監(jiān)察機制，保障“沉默”權(quán)利的實行。但是在本質(zhì)上，要最終的在人們的心理形成一種觀念，在這種觀念的支配下，人們愿意或者說會自覺的按照法律的意思去做。
當(dāng)然，并不是對于這種權(quán)利不做制約，“當(dāng)嫌疑犯在案發(fā)的時間或者相近的時間出現(xiàn)而被逮捕的……嫌疑犯對當(dāng)時在場的原因未能夠做證明或者解釋的，法庭以及陪審員可以對其作出不利的推斷。” 只要具備一定的保障措施，沉默權(quán)完全可以逐漸的在國內(nèi)推廣下去。
二、中國法制環(huán)境的影響
筆者在前文中說，中國的法律體系是在西方大陸法律文化的影響下形成的，那么象無罪推定之類的西方法律思想，在移植中國之后，會顯現(xiàn)出什么一樣的形態(tài)，其實在移植之初，都是未知數(shù)，因此這種法律移植都是在一定層面的移植，在實踐中尚需要一定的磨練與融合。
所謂的法律移植，是指一個國家或者地區(qū)，借鑒，吸收另一個國家或者地區(qū)的法律制度，確立起與另一個國家或者地區(qū)的法律制度相同或者相近似的法律制度，甚至是將另一個國家或者地區(qū)的法律直接用于本國或者本地區(qū)的行為。
法律的移植是國家在逐漸進行法制進化過程中，對于他國法律借鑒的結(jié)果，
法律是一種地方性的智識，盡管不排除因為法律移植很可能導(dǎo)致一種很好的法律效果的出現(xiàn)，但我們要看到的是，法律是絕對不可能脫離地方性而言的，其必須為廣大民眾所接受。舉一個西南某少數(shù)民族的案例；“某人在村寨中長期從事行竊活動，按照法律規(guī)定，其罪因為涉案數(shù)額較小，其不過會被判入獄幾年而已。但是在如此窮困的山村中，對于本來就不是很富裕的村民來說，小偷的一次洗劫，所造成的損失可能導(dǎo)致的往往不僅是受害者的破產(chǎn)而已，而是使其頻于饑餓之邊緣。那么，在此種情況下，小偷被抓到后，村民對于法律制度如此的輕判當(dāng)然會及不滿意。然后這件案子的最終結(jié)果是村民并沒有將此小偷送交公安機關(guān)處理，而是對其處以極刑，將其活活燒死了。當(dāng)公安機關(guān)聞訊趕來的時候，看見的是一具殘缺不全的枯骨�！�
在發(fā)生類似的事件之后，對于那樣一個幾乎充斥著文盲的地方性人群，對他們強加于一種法律制度或者是可以的，但是如果是要強行的使其接受一種法律的文化或者說法律意識是辦不到的，雖然起到法律實際作用的是法律的制度而不是其文化，然而脫離了法律文化的法律制度是不會擁有強勁的生命力的，法律制度是不可能脫離法律文化而存在。
法律文化的普及是需要一定的基礎(chǔ)的。這種基礎(chǔ)包括人的經(jīng)濟條件、思想道德水平及民族心理等等之因素。從法律移植的條件來看，法律的移植的成因主要是來自其他國家或者地區(qū)的法律文化傳播，這種發(fā)展被稱為“傳播性發(fā)展”。 法律的移植是需要一定的社會背景的，大規(guī)模的法律移植是需要一定的社會背景的，大規(guī)模的法律移植更是需要考慮到社會本土法律資源的各種因素，考慮其適應(yīng)程度及其社會效應(yīng)和反應(yīng)，在此之后，對起再進行適應(yīng)性的修改。法律，雖然其規(guī)避的對象是社會上的每一位公民，但是其所要真正懲戒之對象，相對于整個社會而言，是占絕對少數(shù)的。但是當(dāng)一種違法行為廣泛到廣大的民眾之中的情況中，那么毋庸置疑，必定是法律存在的不正義或者至少是有失正義，因為民眾是檢驗法律正義性的最后裁判者。在中國的現(xiàn)代法制史上類似的事情發(fā)生的很多，并且由此而將產(chǎn)生的法律的解禁，比如“投機倒把罪”的消除，數(shù)不勝數(shù)。先進的社會型態(tài)并由此產(chǎn)生的社會結(jié)構(gòu)，必定會帶來一種較為先進的社會行為的規(guī)避方法或者說法律制度。這種制度在法學(xué)家眼中，甚至在很大部分人的眼中是科學(xué)的合理的，但是這種科學(xué)性合理性的產(chǎn)生，不僅僅止于法律制度的本身，還在于建構(gòu)起這種法律制度的文明，此中所包括的因素諸如執(zhí)行者之法律素質(zhì)及能力，社會民眾對于法律的確信及支持程度并及強有力的物質(zhì)社會保障基礎(chǔ)等，“法律制度的引入，必須考慮，引入國的政治條件，經(jīng)濟條件，民族地及其文化背景等因素的容納力�！� 如果脫離這些法律本土資源的存在而進行法律的移植，那么移植之法律便會仿佛無根之樹，不久即將枯萎。更嚴(yán)重的是這種法律還會給本土之人民帶來無盡之困擾。
因此不難看到，無罪推定如果要得到正確的自覺的實施，要做的不僅僅是建立一種制度，而是根本上的改變?nèi)藗儗τ谒痉ǔ绦虻目捶ā！敖?jīng)濟是時時進化，而法律至某一個時期才變化……常常因為經(jīng)濟的變遷，不得不使法律之真精神符合這一個局面。” 法律本身必須與社會相適應(yīng)，那么既然現(xiàn)代的中國是向法治社會發(fā)展，是向權(quán)利本位的現(xiàn)代法律文明的社會發(fā)展的，那么就應(yīng)當(dāng)致力于將一些與這些目的不符的問題解決掉。
關(guān)于“無罪推定”原則被執(zhí)行后所產(chǎn)生的結(jié)果，眾多的法學(xué)家都會有過精辟的闡述，筆者僅僅想要說的是，公民雖然有協(xié)助公安機關(guān)調(diào)查取證的義務(wù)，但是其絕對沒有被懷疑的義務(wù)，任何公民在其未被判決之前都是與其他公民地位平等的公民。其神圣權(quán)利不可侵犯！對于案件的處理，不要因為一個“限時破案”或者“群眾壓力”大就忽視當(dāng)保護之權(quán)利。導(dǎo)致程序上的遺漏或者偏差，由此而將導(dǎo)致整個正義天平的傾覆，任何冤案的造成都將使法律的公平與公正，消失的無影無蹤。
筆者今日之言，以一管而窺全豹，以“無罪推定”而見“程序正義”。中國法制之現(xiàn)狀，不是單純的立法或者執(zhí)法的問題了，而是很大部分的執(zhí)法人員和廣大民眾對于法律及正義的理解問題。
——————————————————————————————————
參考文獻：
（1）謝佑平、萬毅；《刑事訴訟原則：程序正義的基石》法律出版社，2002年7月版。
（2） [意] 貝卡利爾；《論犯罪與刑罰》（中譯本），黃風(fēng)譯，中國大百科全書出版社，1993年版。
（3） [法] 卡斯東•斯特法尼；《法國刑事訴訟法精義》羅結(jié)珍譯，中國政法大學(xué)出版社，1998年版。
（4）甘明秀，《中國刑事審判》河北人民出版社，1996年版。
（5） [德] 漢斯•海因里希•耶塞克，托馬斯•魏根特《德國刑法教科書》中國法制出版社，2001年版，179頁——180頁。
（6）Sigmund Freud , “Beyond the Pleasure Principle,” in the complete Psychological Works of Sigumend Freud , transl . J.Stranch (London ,1955) , XVⅢ。
（7） [日] 鈴木茂嗣，《日本刑事訴訟法的特色及解決的諸問題》載 [日] 西原春夫，《日本刑事法的形成與特色》李海東譯，法律出版社•日本成文堂，1997年版。
（8）龍宗智，《英國限制刑事沉默權(quán)的措施》載《相對合理主義》1999年版。
（9）張文顯；《法理學(xué)》，高等教育出版社，2003年12月版。
（10）[日] 富永健一，《社會結(jié)構(gòu)與社會變遷》，董興華譯，云南人民出版社，1988年12月版。
（11）丘漢平，《先秦法律思想》光華書局，1931年6月版。
（12）潭世貴；《刑事訴訟原理改革》法律出版社，2002年4月，北京。
（13）E•博登海默，《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社，2004年1月出版，北京。
總共2頁 1 [2]
下一頁
