[ 劉忠杰 ]——(2011-10-28) / 已閱8013次
雇主責任歸責的類型
從各國現(xiàn)行的立法例來看，通行的雇主責任的歸責，分為無過錯責任、嚴格責任、過錯推定責任三類。
�。ㄒ唬o過錯責任原則
《法國民法典》規(guī)定了雇主責任。對這種責任的性質(zhì)，法國有不同認識，通說趨于危險責任論，認為雇主責任并“不是建立在雇主……的某種過錯的基礎上，……僅僅是一種危險責任�！蔽ｋU責任，按張民安的見解，等同于英美法中的嚴格責任，張新寶則認為近于無過錯責任。
這種危險責任不以雇主有選任或監(jiān)督雇員上的過失為成立要件，即使雇主盡到相當?shù)淖⒁饬x務，仍不免責，可見法國關于雇主責任的規(guī)定之嚴格程度。
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英美法系中，雇主代替雇員承擔的因于后者的職務的損害責任，一般適用判例法中的轉(zhuǎn)承債務規(guī)則。所謂轉(zhuǎn)承債務，是雇用人的代理責任形式。論其性質(zhì)，系屬一種無過失責任，雇用人不得主張選任或監(jiān)督受雇人已盡相當注意而免責；雇用人本身雖無任何過失，仍應就受雇人之行為負責”。然而，對此另有不同的認識。有些學者認為“代負責任仍沒有超出過錯責任的范圍，即完全可以用過錯責任來解釋。在代負責任中，原告要證明被告的雇用人在雇用期間因過錯的行為造成了損害，然而，雇用人之所以要對受雇人的行為負責，根本在于其過錯�！钡谌N觀點吸收了兩方面的認識：一方面雇主對第三人承擔的責任是一種嚴格責任形式，因其本身并無道德上的應受責難性；但在另一方面，這種責任從發(fā)生的起始處看，是由雇員的過錯行為產(chǎn)生的，因此也不能說完全沒有過錯的因素在內(nèi)。
以上兩種解釋，筆者認為并非是相互沖突的。而后一種觀點的學說則將雇主責任方置于受害者—受雇用人—雇用人的責任傳導的結構之中，看到了嚴格責任是過錯責任的轉(zhuǎn)化形式，并不脫于過錯責任范疇。總之，英美法對雇主責任的歸責采取嚴格責任，雖然具有無過錯的形式，但仍以過錯為基礎。這種規(guī)則下的雇主，僅能在不可抗力、受害人的過錯、第三人的過錯等方面提出抗辯。
（三）過錯推定責任歸責原則。
除前兩種外，最重要的歸責方式是過錯推定責任原則，德國、日本等大陸法國家采取此種法例，以《德國民法典》最為典型。過錯推定責任要求：雇主應對受其雇員職務行為后果承擔責任；當其盡到相當注意及監(jiān)督之責任時，則可免責。過錯推定責任，實質(zhì)是強調(diào)雇主在選任及監(jiān)督上的義務，這種義務的舉證責任歸屬雇主，當發(fā)生雇員損害時，法律推定雇主在選任及監(jiān)督上存在過錯，從而應擔責。這種歸責原則明顯嚴于過錯歸責，減輕了受害人的舉證負擔，有利于保護受害人及不特定的社會利益。
這種立法例有以下三個特點：（1）過錯推定。雇主依法負有選任或監(jiān)督義務；當發(fā)生雇員職務侵害時，推定雇主過錯，承擔責任。受害人無須舉證，即舉證責任倒置；（2）抗辯的法定化。法律直接規(guī)定抗辯事由；（3）強調(diào)雇主有無過錯，對雇員則無明確要求。
針對前述幾類雇主責任歸責方式對雇主過于嚴格的弊端，一些法域，如我國臺灣地區(qū)，紛紛采取過錯推定與衡平責任相結合的立法體例，以更為公平的分配責任和利益，防治對雇主責任的濫用。我國臺灣地區(qū)“民法典”第188條規(guī)定，如果因雇主行使法定抗辯權，證明其無過錯，而無人承擔損害責任時，經(jīng)當事人申請，審理法院可依公平原則根據(jù)當事人間的經(jīng)濟狀況，對損害進行共同分擔。
對這種公平責任的方式，王澤鑒教授認為因有該規(guī)定，則受害人可以不論雇主有無過失，都可以申請法院判決雇主承擔一定之責任，從而實質(zhì)上具有無過錯責任的意味：“假若雇用人舉證不能使法院確信，或法院基于政策上的考慮，對舉證責任特別嚴格要求，則雇用人雖無過失，仍應負責。雇用人縱能免責，法院亦得受害人之聲請，另其為全部或者一部之損害賠償，由是現(xiàn)之，本條規(guī)定與無過失責任，已甚接近�！钡绻麑⒌聡ǖ囊�(guī)定與法國無過錯責任及英美嚴格責任相比較的話，不難發(fā)現(xiàn)，臺灣地區(qū)立法對雇主賦予了較大的抗辯空間，從而一定意義上減輕了雇主承擔的責任，更有利于雇主在選用和監(jiān)督雇員，以及雇員在與第三人進行職務行為時，更為謹慎，從而減少侵權及損害性結果的發(fā)生，體現(xiàn)出了對雇員侵害行為引發(fā)的責任后果在雇主、雇員間的公平擔負，是一種公平責任原則的體現(xiàn)。
總之，各國的立法都體現(xiàn)了對雇主嚴格要求其承擔責任的傾向，體現(xiàn)了保護受害人的利益的立場，這是其基本面；另一方面，各國根據(jù)其自身情況，分別對雇主責任的嚴格性進行了一些限制，表現(xiàn)在雇主責任抗辯等規(guī)定上。
北安市人民法院
劉忠杰
