[ 姚明平 ]——(2012-10-31) / 已閱5154次
案情
2000年，國家對購買農(nóng)用機械的農(nóng)戶實施購機價格補貼政策后，不少農(nóng)機生產(chǎn)廠家與某縣農(nóng)機推廣站（從事“新產(chǎn)品、新技術(shù)”推廣，事業(yè)編制）聯(lián)系，由其向農(nóng)戶宣傳、推廣相關(guān)農(nóng)機品牌，同時按照銷售臺數(shù)給付一定數(shù)額“推廣費”。2008年，上級部門嚴(yán)禁收取任何名義費用。為規(guī)避審計和查處，該站職工陳某等五人以陳某名義辦理個體農(nóng)機經(jīng)營執(zhí)照，同時每人“投資”1.5萬元用于墊支農(nóng)戶購買農(nóng)機國家補貼款，繼續(xù)收取“推廣費”。后由于國家對補貼農(nóng)機產(chǎn)品經(jīng)銷商的資質(zhì)要求更加嚴(yán)格，2009年和2010年該個體戶又分別掛靠具有農(nóng)機經(jīng)銷資質(zhì)的某縣農(nóng)機石油儲供總站、某市海川農(nóng)機有限公司，仍收取“推廣費”。2008年至2010年，陳某五人共計收取推廣費用102萬余元。
分歧
本案審理中，對陳某等人的行為性質(zhì)存在爭議。第一種觀點認(rèn)為，陳某等人行為僅為國家工作人員違規(guī)經(jīng)商，不構(gòu)成受賄罪。第二種觀點認(rèn)為，陳某等人符合交易型受賄犯罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪。
評析
筆者贊同第二種觀點。
最高人民法院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》中以其他交易形式非法收受請托人財物的，以受賄論處。其規(guī)定以其他交易形式非法收受財物屬于新型賄賂犯罪認(rèn)定規(guī)則中的“兜底”條款，適用彈性較大。因此，在具體交易形式中確定受賄性質(zhì)時，需要結(jié)合行為方式的實際情況進行深層次辨別。具體到本案，可厘清其如下兩大特征：
第一，推廣農(nóng)機過程中存在的中間經(jīng)營環(huán)節(jié)系虛設(shè)。從表象上看，陳某等人共同投資及掛靠有資質(zhì)企業(yè)從事營利行為獲取的系商業(yè)利潤，如此，其作為市場主體的商業(yè)行為受市場經(jīng)濟一般規(guī)律調(diào)控影響，既可能獲得利潤，也可能承擔(dān)風(fēng)險。然而，陳某等人共同投資的實際用途在于替農(nóng)機生產(chǎn)企業(yè)墊資，為農(nóng)民提前支付農(nóng)機生產(chǎn)企業(yè)農(nóng)機產(chǎn)品國家補貼款。依照相關(guān)國家農(nóng)機補貼政策，農(nóng)機產(chǎn)品出售后，相關(guān)農(nóng)機生產(chǎn)企業(yè)履行完規(guī)定的審批手續(xù)，國家的補貼會直接匯入相關(guān)農(nóng)機生產(chǎn)企業(yè)賬戶。農(nóng)機生產(chǎn)企業(yè)然后將該補貼回退至陳某等人手中，同時按照銷售臺數(shù)給付一定數(shù)額“推廣費”。因此，陳某等人的共同投資并無任何市場風(fēng)險。依據(jù)上述分析甚至可以看到，陳某等人的投資并不能產(chǎn)生相應(yīng)商業(yè)利潤，其與“推廣費”的獲取沒有直接關(guān)聯(lián)，“推廣費”不屬于正常的商業(yè)利潤范疇。因此，陳某等人共同投資及掛靠有資質(zhì)企業(yè)從事營利行為屬于虛假經(jīng)營行為，其本質(zhì)就是規(guī)避審計和檢查，為違規(guī)收取企業(yè)回扣起到掩飾和搭橋作用。
第二，陳某等人利用了職務(wù)便利為他人謀取不正當(dāng)利益。陳某等人主要從事“新產(chǎn)品、新技術(shù)”推廣等工作，在農(nóng)機技術(shù)推廣領(lǐng)域享有特定公共權(quán)力。在國家農(nóng)機補貼政策實施以后，陳某等人有權(quán)對哪些農(nóng)機產(chǎn)品可享受國家補貼進行審核、上報，因此才出現(xiàn)了眾多農(nóng)機生產(chǎn)廠家與農(nóng)機推廣站聯(lián)系，由該推廣站向農(nóng)戶宣傳、推廣農(nóng)機品牌，同時按照銷售臺數(shù)給付一定數(shù)額“推廣費”的現(xiàn)象。農(nóng)機生產(chǎn)廠家給付“推廣費”的目的在于依靠被告人職權(quán)影響，排擠同類產(chǎn)品對手，最大化占有市場份額，贏得市場競爭力。五被告人接受不具有正當(dāng)性的“推廣費”時已成就了農(nóng)機生產(chǎn)廠家的不正當(dāng)競爭目的，為他們謀取了不正當(dāng)利益。
上述兩大特征，可便利考察個別公務(wù)員參與營利性活動與本案受賄之間的區(qū)別。如個別公務(wù)員非利用職權(quán)從事“第二職業(yè)”，遵循市場經(jīng)濟交易規(guī)律，所獲收益系投入資本的利潤，那么其行為僅屬違反公務(wù)員法行為。司法實踐應(yīng)將一般商業(yè)利潤與受賄獲取暴利嚴(yán)格區(qū)分，才能準(zhǔn)確地得出應(yīng)否給予刑罰處罰的結(jié)論。
（作者單位：重慶市忠縣人民法院）
