[ 陳亞靜 ]——(2012-11-7) / 已閱5898次
案例：甲是工地看門人，晚上叫來收購鋼筋的人，私自將工地折好準備第二天使用的鋼筋出售牟利。鋼筋價值6000余元，出售獲利1500元。請問甲偷賣鋼筋的行為怎么定性？
分歧意見：本案在審查過程中，關于甲偷賣鋼筋的行為構成何罪，出現了兩種不同的意見，一種意見認為甲的行為構成盜竊罪。盜竊罪，是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物數額較大，或者多次盜竊公私財物的行為。本案中，甲為了牟取利益，在晚上趁人不備的時候將工地上的鋼筋予以出售，甲的行為構成盜竊罪。第二種意見認為甲的行為構成職務侵占罪。職務侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為已有，數額較大的行為。本案中，甲利用其工地看門人的便利條件，將工地鋼筋予以變賣占為己有，是一種職務侵占的行為，因此甲的行為構成職務侵占罪。
分析意見：筆者同意第一種意見，認為甲的行為構成盜竊罪。理由如下，盜竊罪與職務侵占罪都是侵犯財產類的犯罪，但二者的不同點在于是不是利用職務上的便利條件。 “利用職務上的便利”是指利用職務上主管、管理、經手財物的權力及方面條件。本案中看門人的職責，顧名思義僅僅是看守大門，防止別人破壞、偷盜工地的物資等，其沒有主管、管理、經手財物的權力及方便條件，而是利用了其看門的工作可以接觸財物的條件取得鋼筋，對鋼筋并沒有處分權，甲的行為系工作之便，非職務之便，因此甲的行為應定為盜竊罪。
河北省景縣人民檢察院 陳亞靜
