[ 何艷斌 ]——(2004-6-1) / 已閱19681次
淺論我國公司法修改與完善
廣西貴港市中級人民法院 何艷斌 莫學(xué)平 林智明
自20世紀80年代開始，我國的公司法的理論和實踐總結(jié)經(jīng)濟改革和對外開放的經(jīng)驗，借鑒國外的傳統(tǒng)理論和先例，經(jīng)過十幾年的積極努力，到1993年頒布了《公司法》，基本建立和形成了系統(tǒng)、完整的公司法的理論和原理，立法上取得了零的突破，其后也制定了一系列的法律法規(guī)，基本上形成了較為完備的公司法體系。十年來，公司法的實踐表明，其對我國恢復(fù)建立商事公司制度，推進國有企業(yè)的公司化，保護股東和債權(quán)人的合法權(quán)益起了很重要的作用。[1]以致從法律情感上，盡管1999年12月全國人大常委會作出了〈〈關(guān)于修改公司法的決定〉〉，增設(shè)了國有獨資公司監(jiān)事會和高新技術(shù)股份公司發(fā)股上市的條款，對公司法作了初步的修改，但現(xiàn)今談對公司法的理念、原則、全面性的修改，許多人還難以接受，還不甘心承認公司法的不足和缺陷以及公司法落伍于現(xiàn)實的事實，總認為公司法實施時間尚短，大修特訂違背法律的穩(wěn)定性。然而，以法律客觀思維來分析，公司法作為直接調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的市場主體法，都是改革形象非常突出的法律領(lǐng)域，各國公司法無不表現(xiàn)出經(jīng)常更新的活躍天性。在美國，通過判例進行的公司法律規(guī)則創(chuàng)制當(dāng)然比復(fù)雜的立法程序來得便捷靈活；在英國，從19世紀末形成了每隔二十年左右就對公司法進行全面審查修訂的慣例，而近幾十年的修訂更為頻繁；即使在歷來形象保守的日本，受歐美公司法的影響，公司法的一些制度也在進行一些重大的變革，如對一人公司的最終承認，獨立董事制度的引入等；在臺灣地區(qū)，2001年進行的“公司法”修訂已是第12次，其內(nèi)容涵蓋公司組織運作、資本結(jié)構(gòu)及資金供給、經(jīng)營架構(gòu)調(diào)整、行政監(jiān)督、成本精簡及效率提升等等。[2] 對我國公司法律制度，進行省察，由于我國公司法實踐起步晚，“很可能是世界上最年輕的公司法制定國”[3]，理論研究不足[4]，起草時間倉促，存在許多先天的不足和缺陷，比如王保樹教授指出：“我國公司法的主要問題是操作性不夠，可訴性不強，法律空白多”[5]，漆多俊教授認為：“我國的公司法具有過渡性和時代局限性”[6]，趙旭東教授批評：“資本信用已經(jīng)成為中國公司法發(fā)展的枷鎖”[7]，公司法的實踐也存在與法律理論和規(guī)定脫節(jié)的嚴重問題，[8]可見，公司法的全面修訂是其自身發(fā)展的迫切需要。加入世貿(mào)組織，資本市場的國際化、全球化、法治化也給我國公司法的修改提出了客觀要求和提供了良好的時代機遇。[8]“如果說20世紀90年代中國公司法的頒布是千呼萬喚始出來，那么今天中國公司法的修訂則可謂水到渠成，瓜熟蒂落�！盵9]筆者就我國公司法理念的現(xiàn)代化、理論進路和若干制度的完善提出不算成熟的幾點粗略思考，期望有所裨益。
（一）樹立現(xiàn)代化的公司法律理念。首先，樹立國際本位理念，創(chuàng)建具有中國特色的公司法律體系。我國公司法的醞釀到正式出臺，其背景特點主要是國家經(jīng)濟體制改革，其主要任務(wù)和精神是通過國有企業(yè)改革設(shè)計最佳的法律途徑和組織形態(tài)，以建立現(xiàn)代企業(yè)制度和社會主義市場經(jīng)濟。其立法視角完全是國家利益和國內(nèi)經(jīng)濟政策的考慮，很少考慮到國際社會的整體利益和國際經(jīng)濟一體化及大循環(huán)的客觀事實，因而缺乏國際眼光，是一種狹隘的國家本位的立法理念。[10]具體表現(xiàn)在賦予行政機關(guān)過多的權(quán)力，保留了濃厚的行政管理色彩，強制性規(guī)范過多，對外資進入的行業(yè)和領(lǐng)域限制過緊，在外商投資公司的設(shè)立條件和程序、股票的發(fā)行和交易、外匯管理等作了不符合國際慣例的特殊規(guī)定，等等。公司法盡管與一個國家的經(jīng)濟體制、社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟水平緊密相關(guān)，但其在21世紀的發(fā)展卻會更多地與全球經(jīng)濟一體化形成互動。入世后，我國公司立法要適應(yīng)參與全球競爭的形勢，從關(guān)注國內(nèi)范圍的適應(yīng)性轉(zhuǎn)向關(guān)注對國際競爭的適應(yīng)性，從片面追求國家利益到兼顧國際社會的共生共榮，從內(nèi)視于國內(nèi)經(jīng)濟的刺激到更多地發(fā)展外向型經(jīng)濟，培育起全球思維方式和國際本位的立法理念，以推進公司法的現(xiàn)代化。其次，要充分開發(fā)“本土資源”，創(chuàng)建具有中國特色的公司法律體系。法律發(fā)展的全球化與民族性并行不餑是其21世紀發(fā)展的一個重要趨勢。[11]我國的公司法更多地是從外國借鑒而來的，以致并批評為“舶來品”，成為其與實踐長期嚴重脫節(jié)“水土不服”的招致責(zé)難的主要原因，甚至亦有人概嘆“中國沒有公司法存在的空間和生長的土壤！”事實上，我國已初步建立了市場經(jīng)濟并成功返回國際經(jīng)濟大家庭，完全具備公司法生存和繁榮的“本地”土壤，十年的公司法實踐也為本地化積累了豐富實踐經(jīng)驗，因此，我國完全可以立足本國國情實際，創(chuàng)立一整套既適應(yīng)國際經(jīng)濟環(huán)境又促進國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展的具有中國特色的公司法律體系。[12]
（二）確立修改公司法的多元理論進路。由于分析公司法立法和實踐問題角度和方法的差異，對修改公司法的理論進路歸納起來有幾種主張：第一，本土資源的原創(chuàng)進路。認為公司法之所以面臨全面修改的定局，是因為照搬外國的現(xiàn)成制度不適應(yīng)中國的國情和本地實際，主張緊密結(jié)合本地的實際情況以解決本國問題為目標以反映本國特色為宗旨，創(chuàng)立中國特色的公司法制度。第二，實用主義的務(wù)實進路。認為各國的公司法均有一定的共性，因此現(xiàn)有的公司法制度盡管源自西方但并非具備不能應(yīng)用于中國的天然的致命的因素，造成現(xiàn)在公司法困境的是法律實現(xiàn)上的原因，可操作性不強及地方保護主義嚴重導(dǎo)致〈〈公司法〉〉的在各地得不到統(tǒng)一執(zhí)行，進而主張嚴格統(tǒng)一貫徹《公司法》及完善相關(guān)程序，重整《公司法》的法律權(quán)威與法律信仰。第三，經(jīng)濟分析的資本信用到資產(chǎn)信用的變路。認為，資本制度在中國公司法中舉足輕重，資本信用是中國公司法制度建構(gòu)的基本依據(jù)已成為中國公司法發(fā)展的枷鎖，從資本信用到資產(chǎn)信用的轉(zhuǎn)變應(yīng)成為中國公司法改革的核心問題。主張從靜態(tài)不變的資本轉(zhuǎn)向動態(tài)變化的資產(chǎn)，從資本的確定、維持、不變轉(zhuǎn)向現(xiàn)有資產(chǎn)才結(jié)構(gòu)分析、流向監(jiān)控和合理性認定，從固有的原始財產(chǎn)金額轉(zhuǎn)向現(xiàn)實的債務(wù)清償能力或支付能力，建立公司優(yōu)質(zhì)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、合理的資產(chǎn)流向和充分的支付能力。[13]第四，國際主義觀的法律趨同進路。[14]認為隨著市場經(jīng)濟的一體化和全球化，法律文化交流與資料交換日益頻繁，各國的法律制度會有相互吸收、借鑒、效仿、雷同乃至相同的現(xiàn)象，因而主張我國公司法修改應(yīng)當(dāng)盡可能多地參照國際慣例，與世界發(fā)達國家的公司法接軌，大膽移植國際立法經(jīng)驗。[15]這幾種修改公司法的理論進路都各有合理之處，但強調(diào)過于片面亦有不妥的地方，因而修改公司法應(yīng)綜合幾種進路，盡量找到最佳的結(jié)合點與平衡點，揚長避短，最終找到最佳的公司法立法方案。筆者認為，面臨市場經(jīng)濟蓬勃發(fā)展與入世返還國際經(jīng)濟大家庭參與全球競爭的客觀事實與緊迫形勢，立足我國實際，大膽借鑒、吸納國際立法與慣例和發(fā)達國家的先進經(jīng)驗，推動公司資本制度從資本信用到資產(chǎn)信用的動態(tài)轉(zhuǎn)變，大力加強公司法的統(tǒng)一實施，樹立公司法的權(quán)威，培育公司法的信仰，將會是我國公司法修改的合理鍥入點和有效的理論進路。
（三）我國公司法若干制度修改的要點。1、重構(gòu)公司資本制度。改革以資本三不變?yōu)榛A(chǔ)的“資本信用”偏重保護債權(quán)人利益的制度，建立以“資產(chǎn)信用”為基礎(chǔ)的實現(xiàn)保護交易安全社會目標的全新的公司資本制度。2、充實公司設(shè)立制度。降低公司設(shè)立注冊資本的最低限額，股份有限公司實行折衷授權(quán)資本制，簡化公司設(shè)立的程序?qū)嵭袦蕜t主義，進一步明確公司設(shè)立的責(zé)任。3、完善公司治理制度。建立獨立董事制度，健全監(jiān)事制度，增加董事監(jiān)事背離及離任義務(wù)的規(guī)定，建立良好的秘書制度，切實擴大和保護股東股民的合法權(quán)益。[16]4、增加跨國公司及其關(guān)聯(lián)公司的規(guī)定，[17]強化對關(guān)聯(lián)交易的事前行為進行約束，加強對關(guān)聯(lián)交易中競業(yè)禁止的規(guī)范。5、規(guī)定股東虛假出資、抽桃出資的民事責(zé)任，確立并完善股東直接訴訟制度，建立股東代表訴訟制度，強化公司的社會責(zé)任和環(huán)境責(zé)任等，加強訴訟保護。[18]6、努力創(chuàng)制良好的社會環(huán)境，提高法治意識，保證中國公司的規(guī)范運作，切實使公司的設(shè)立、治理結(jié)構(gòu)及其他活動方面的規(guī)定能嚴格依照公司法的規(guī)范運作。
注釋：
[1] 王保樹：〈〈公司法修改：直面競爭與發(fā)展主題〉〉，資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15689,visited at 05/26/2004.
[2] 趙旭東：〈〈中國公司法的修訂與改革〉〉，〈〈法學(xué)論壇〉〉（濟南），2003年第2期。
[3] 趙旭東：〈〈中國公司法的修訂與改革〉〉，〈〈法學(xué)論壇〉〉（濟南），2003年第2期。
[4] 有人甚至批評我國公司法完全是“舶來品”，并非“本土資源“。參吳越：《論中國公司法之構(gòu)造缺陷及克服》（上），資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=8990,visited at 05/26/2004.
[5] 王保樹：〈〈公司法修改：直面競爭與發(fā)展主題〉〉，《中央財經(jīng)大學(xué)學(xué)報》，2003年第4期。該文的內(nèi)容與http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15689,visited at 05/26/2004.的來源資料不同。
[6] 漆多俊：《中國公司法立法與實施的經(jīng)驗、問題及完善途徑》，資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15811,visited at 05/26/2004.
[7] 趙旭東：《從資本信用到資產(chǎn)信用》，《法學(xué)研究》，2004年第2期。
[8] 可從孟勤國：《從鄭百文重組案看公司法人財產(chǎn)所有權(quán)說》（載《法學(xué)評論》，2003年第4期）可觀一二。
[8] 劉俊海：《中國加入世貿(mào)組織后公司法的修改前瞻》（上），資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=9014,visited at 05/26/2004.
[9] 趙旭東：〈〈中國公司法的修訂與改革〉〉，〈〈法學(xué)論壇〉〉（濟南），2003年第2期。
[10] 國家本位和國際本位立法兩種立法理念的界定和劃分，參李雙遠等：《21世紀國際社會法律的發(fā)展趨勢》，《湖南師范大學(xué)學(xué)報》（社會科學(xué)版），1996年第4期
[11] 黃進：〈〈21世紀法律發(fā)展的若干趨勢〉〉。〈〈法學(xué)評論〉〉，1997年第2期。
[12] 我國不少學(xué)者基于對“法律是地方性知識”格言的信仰，主張中國法律發(fā)展的本地化進路。參蘇力：〈〈法治的本地資源〉〉，法律出版社1998年版。
[13] 趙旭東：《從資本信用到資產(chǎn)信用》，《法學(xué)研究》，2004年第2期。趙旭東：〈〈中國公司法的修訂與改革〉〉，〈〈法學(xué)論壇〉〉（濟南），2003年第2期。
[14] 全球經(jīng)濟的一體化在法律上必然會導(dǎo)致各國法律制度乃至法律文化的相互吸收、借鑒與效仿的趨同現(xiàn)象，我國著名國際私法學(xué)家李 雙元教授對此作了開拓性的研究，參其文集〈〈國際私法的趨同化〉〉，法律出版社2001年版。
[15] 漆多�。骸吨袊痉⒎ㄅc實施的經(jīng)驗、問題及完善途徑》，資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15811,visited at 05/26/2004. 王保樹：〈〈公司法修改：直面競爭與發(fā)展主題〉〉，《中央財經(jīng)大學(xué)學(xué)報》，2003年第4期。該文的內(nèi)容與http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15689,visited at 05/26/2004.的來源資料不同。
[16] 鐘明霞：《公司法修改若干問題探討》，《深圳大學(xué)學(xué)報》，2002年第2期。
[17] 跨國公司法律問題，參余勁松：《跨國公司法律問題》，法律出版社2003年版。
[18] 參江平、許冰梅：《論公司法的修改與完善》，《中央財經(jīng)大學(xué)報》，2002年第3期。
