[ 馮興吾 ]——(2004-11-12) / 已閱22929次
我國公證員法律責(zé)任體系的構(gòu)筑
馮興吾 康峰
公證員的法律責(zé)任是指公證員因行使公證職權(quán)不當(dāng)，給當(dāng)事人或相關(guān)人員的合法權(quán)益造成損害所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。明確公證員的法律責(zé)任，對維護國家法制和公證工作秩序，預(yù)防、減少、制裁公證活動中公證員的違法行為，督促公證員恪盡職守、清廉服務(wù)、依法辦事，不斷提高公證質(zhì)量，保護國家利益和公民、個人的合法權(quán)益具有重要意義。
一、公證員法律責(zé)任的特征
㈠公證員違反公證法所規(guī)定的義務(wù)而產(chǎn)生的法律責(zé)任
這里的公證法是與公證相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章的總稱。包括《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》、《中華人民共和國收養(yǎng)法》、《中華人民共和國公證暫行條例》以及司法部《公證程序規(guī)則》、司法部、最高人民檢察院《關(guān)于認(rèn)真辦理公證人員玩忽職守案件的通知》、《司法部公證員注冊管理辦法》等。
《中華人民共和國公證暫行條例》和國務(wù)院批準(zhǔn)的《關(guān)于深化公證工作改革的方案》對推進我國公證事業(yè)的發(fā)展起到了重要作用，也為公證立法奠定了基礎(chǔ)。已列入2004年立法計劃的《公證法》，要全面總結(jié)多年來公證改革發(fā)展的實踐成果，大膽借鑒國外公證制度的合理成分，認(rèn)真吸取地方公證立法的成功經(jīng)驗，廣泛聽取各個層面的意見建議，進一步推動立法進程。
㈡公證員法律責(zé)任所保護的客體是公證活動秩序
公證制度是預(yù)防性的司法證明制度，是保障實體法正確實施的程序性法律制度，是國家司法制度的重要組成部分。國家設(shè)立公證制度的目的是為社會提供具有普遍證明力的公證證明，并通過公證證明活動及公證法律服務(wù)，教育公民、法人或者其他組織遵守法律、法規(guī)，規(guī)范法律行為，預(yù)防糾紛，減少訴訟，保障國家法律的正確實施。在公證實踐中，公證員是較早介入公民、法人的民事、經(jīng)濟活動的，向社會提供公證法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員，明確公證員的法律責(zé)任，可以通過公證員的公證活動，更好地預(yù)防糾紛、減少訴訟、制止不法行為，維護社會主義法制和正常的經(jīng)濟、民事流轉(zhuǎn)程序，保護國家利益和公民、法人及其他組織的合法權(quán)益，促進社會安定團結(jié)和社會主義建設(shè)專業(yè)的發(fā)展。
�、绻C員法律責(zé)任的主體具有特定性
公證員是符合法律規(guī)定的條件，獲準(zhǔn)在一個公證機構(gòu)從事公證法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。根據(jù)2004年8月12日國務(wù)院法制辦修改稿《中華人民共和國公證法（草案）》（以下簡稱《公證法（草案）》）第17條規(guī)定：“中華人民共和國公民具備下列條件，可以擔(dān)任公證員：①通過國家司法考試；②公道正派，遵守紀(jì)法，品行良好；③年滿25周歲以上，60周歲以下；④在公證機構(gòu)實習(xí)2年以上經(jīng)考核合格。從事教學(xué)、研究工作的法學(xué)教授、法學(xué)研究員，或者具有本科以上學(xué)歷曾經(jīng)從事審判、檢察、法律服務(wù)、法制工作滿10年的法官、檢察官、律師、公務(wù)員，已離開原工作崗位，經(jīng)考核合格，可以擔(dān)任公證員。”第18條規(guī)定：“具備下列情形之一的人員，不得擔(dān)任公證員：①因故意犯罪或者職務(wù)過失犯罪，受過刑事處罰的；②無民事行為能力或者限制民事行為能力的；③因違犯被辭退、開除公職的；④被吊銷公證員證書的。”
�、韫C員法律責(zé)任具有制裁性
我國有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章中各種責(zé)任形式就是以這種制裁形式表現(xiàn)出來。如《公證法（草案）》規(guī)定公證員違反法律的規(guī)定，“由組建公證機構(gòu)的司法行政部門對公證機構(gòu)處警告，并處2萬元以上10萬元以下的罰款，可以并處1個月以上3個月以下停業(yè)整頓的處罰�！睒�(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
二、公證員法律責(zé)任的構(gòu)成
公證員法律責(zé)任的構(gòu)成是指公證員承擔(dān)公證法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備的要素。根據(jù)我國法律、法規(guī)等和公證實踐，公證員承擔(dān)法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備以下要素：
�、逵羞`反公證法律、法規(guī)或規(guī)章的行為發(fā)生
公證員必須是違反了法律、法規(guī)或規(guī)章中有關(guān)公證的規(guī)定。違法行為可能是作為，也可能是不作為。如對不真實、不合法的公證事項出具公證書或者出具虛假公證書的，公證員都應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。
㈡行為人主觀上有過錯
過錯包括故意和過失。故意違反公證法律的行為固然要承擔(dān)法律責(zé)任；因疏忽大意或過于自信違反公證法律的行為，只要符合承擔(dān)法律責(zé)任之要件，同樣也要承擔(dān)法律責(zé)任。
㈢行為人要有承擔(dān)法律責(zé)任的能力或資格
公證員必須是符合《公證法（草案）》第17條規(guī)定的完全民事行為能力人。
�、栊袨槿诵袨榍趾α斯C活動秩序，造成了危害后果，并且行為與結(jié)果存在著因果關(guān)系
損害的事實包括違法行為造成的人身損害、財產(chǎn)損害以及對法律秩序、公共利益的損害。違法行為與損害結(jié)果存在因果關(guān)系是指違法行為與損害事實之間存在內(nèi)在的合乎規(guī)律的客觀聯(lián)系，如果兩者之間沒有因果關(guān)系，就不構(gòu)成公證員的法律責(zé)任。
三、公證員的法律責(zé)任的功能
㈠懲罰功能
懲罰功能是以違法侵權(quán)行為所有的社會譴責(zé)性作為立法根據(jù)，十分注重公證員主觀人的過錯，公證員法律責(zé)任的懲罰功能，就是懲罰違法者，從而維護社會安全和秩序。隨著社會的發(fā)展，人們以公共權(quán)力為后盾，由公民個人或國家機關(guān)根據(jù)法律程序要求公證員承擔(dān)不利的法律后果，以此來懲罰違法侵權(quán)的公證員，從而以文明的方式平息糾紛和沖突，維護社會安全和秩序。公證員法律責(zé)任的懲罰功能是其首要功能。
㈡救濟功能
公證員法律責(zé)任的救濟功能就是救濟法律關(guān)系主體受到的損失，恢復(fù)受侵犯的權(quán)利。公證員法律責(zé)任通過設(shè)定一定的財產(chǎn)責(zé)任，賠償或補償在一定法律關(guān)系中受到侵犯的權(quán)利或者在一定社會關(guān)系中受到的損失的利益。救濟分為特定救濟和替代救濟兩種。特定救濟，是指公證員作他應(yīng)當(dāng)作而未作的行為，或撤銷其已作而不應(yīng)當(dāng)作的行為，或通過給付一定數(shù)量的貨幣、物品、有價證券的形式使受害人的利益得以恢復(fù)。如公證員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任出具重大失實的公證書的；泄露在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的；給公證當(dāng)事人及公證事項的利害關(guān)系人，造成損失的其他違法行為，給公證當(dāng)事人或公證事項利害關(guān)系人造成損失的，公證員承擔(dān)法律責(zé)任。替代救濟則是責(zé)任人給付一定數(shù)額的金錢作為替代品，彌補受害人受到的名譽、感情、精神、人格等方面的損害，這種救濟功能主要用于精神損害的場合。目前，對公證員一般較少，但是，日后會越來越多。因為精神損害與其他人身損害一樣，都是受害人所遭受到的實際損失。替代救濟用金錢為手段在一定程度上彌補、償付受害人所受到的心靈傷害，盡最大可能恢復(fù)受害人的精神健康，使受害人的心靈得到安慰。
但是，由于我國目前的現(xiàn)行法律所確立的公證賠償是以公證處為賠償主體來承擔(dān)民事賠償責(zé)任，而且公證賠償基金的設(shè)立是以公證處為繳費主體的，在此基礎(chǔ)上所建立的公證執(zhí)業(yè)責(zé)任保險制度，也是以直接從事公證業(yè)務(wù)的各公證處為被保險人。作為公證員的民事賠償只是在公證機構(gòu)承擔(dān)了相應(yīng)的賠償責(zé)任后，公證機構(gòu)可以向有故意或重大過失行為的公證員追償或部分追償。
所以，在現(xiàn)階段，甚至今后相當(dāng)長的一般時間，公證員的法律責(zé)任的救濟功能只能是間接的、次要的和在一定的限度。
�、珙A(yù)防功能
公證員的法律責(zé)任的預(yù)防功能，就是通過使違法的公證員承擔(dān)法律責(zé)任，教育其他公證員，預(yù)防違法犯罪。通過設(shè)立公證員違法必須承擔(dān)的法律后果，表明社會和國家對這種行為的否定態(tài)度。這不僅對違法的公證員有教育、震懾作用，而且也可以教育其他公證員依法辦事，不作有損害社會、國家和他人合法權(quán)益的行為。
四、公證員法律責(zé)任體系的構(gòu)筑
�、骞C員法律責(zé)任的種類
�。薄⑿淌仑�(zé)任
公證員刑事責(zé)任是指公證員因其犯罪行為所必須承受的，由司法機關(guān)代表國家所確定的否定性法律后果。只有公證員的行為具有嚴(yán)重的社會危害性即構(gòu)成犯罪，才能追究公證員的刑事責(zé)任。如公證員泄露在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的；侵占、挪用公證費或者侵占、盜取公證專用物品的；私自出具公證文書的；毀損、篡改公證文書或者公證檔案；為不真實、不合法的事項出具公證書或者出具虛假公證書的；嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任出具重大失實的公證書的；應(yīng)當(dāng)給予處罰的其他嚴(yán)重違反法律的行為，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
�。�、民事責(zé)任
公證員民事責(zé)任是指公證員在公證活動中，違反了有關(guān)的民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。這種責(zé)任是公證員公證責(zé)任最為常見的。公證員民事責(zé)任是一種救濟責(zé)任，同時，又是一種財產(chǎn)責(zé)任，責(zé)任人多以經(jīng)濟補償性的財產(chǎn)形式和非財產(chǎn)形式來承擔(dān)法律后果。如公證員在公證活動中侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成經(jīng)濟損失的，公證員所在的公證處應(yīng)負(fù)公證賠償責(zé)任；財產(chǎn)或精神損失是由公證員和公證當(dāng)事人共同過錯造成的，由有過錯的公證員所在的公證處和公證當(dāng)事人各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。承擔(dān)了賠償責(zé)任的公證處可以向有過錯的公證員追償。
�。场⑿姓�(zé)任
公證員行政責(zé)任是指公證員在公證活動中，違反了行政法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，所應(yīng)承擔(dān)的行政法律后果。國務(wù)院2000年7月31日批準(zhǔn)的司法部《關(guān)于深化公證工作改革的方案》規(guī)定：“對公證人員的懲戒措施包括：開除、吊銷執(zhí)業(yè)證書、暫停執(zhí)業(yè)、記過、警告、罰款等�！薄豆C法（草案）》第44條規(guī)定，執(zhí)業(yè)公證員以詆毀其他公證機構(gòu)、公證員或者支付回扣、傭金、許諾利益等不正當(dāng)手段爭攬公證業(yè)務(wù)的；違反國家規(guī)定的收費標(biāo)準(zhǔn)收取公證費的；為本人、配偶及其近親親屬辦理公證或者辦理與本人、配偶及其近親屬有利害關(guān)系的公證的；從事其他有報酬的職業(yè)的；應(yīng)當(dāng)給予處罰的其他違反本法規(guī)定的行為，情節(jié)嚴(yán)重的由組建公證機構(gòu)的司法行政部門對執(zhí)業(yè)公證員處人民幣1000元以上5000元以下的罰款，可以并處3個月以上6個月以下停止執(zhí)業(yè)的處罰。
�、婀C員法律責(zé)任的免除
法律責(zé)任的免除，也稱免責(zé)，是指法律責(zé)任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除。公證員法律責(zé)任的免除在我國現(xiàn)行法律、法規(guī)中沒有規(guī)定，《公證法（草案）》也缺乏相關(guān)的規(guī)定，本文認(rèn)為公證員法律責(zé)任的免除應(yīng)包括以下幾種形式：
�。薄r效免責(zé)
公證員的法律責(zé)任經(jīng)過一定期限后而免除。我國《刑法》、《民法》等都有相應(yīng)的規(guī)定，借鑒立法經(jīng)驗，結(jié)合中國實際，《公證法（草案）》也可規(guī)定公證員民事責(zé)任的特別訴訟時效。
�。�、受害人或第三人過錯免責(zé)
受害人過錯是指受害人對損害的發(fā)生有過錯，而公證員本身并無過錯。只要公證員能證明已盡到為防止損害結(jié)果的發(fā)生應(yīng)盡的義務(wù)和審查，即可不負(fù)民事責(zé)任；第三人過錯是指第三人對損害的發(fā)生或進一步擴大有過錯，而公證員本身或受害人并無過錯，如果第三人過錯是損害發(fā)生的唯一或關(guān)鍵原因，公證員即也不負(fù)民事責(zé)任。
�。�、受政府或部門的非法干涉免責(zé)
政府或其他部門的非法干涉，其結(jié)果是政府或其他部門產(chǎn)生的民事責(zé)任，公證員也可免責(zé)。如西安碑林區(qū)公證處李公證員受到主管司法行政部門的干涉，其責(zé)任應(yīng)由西安市碑林區(qū)司法行政部門承擔(dān)，李公證員應(yīng)免責(zé)。
�、绶韶�(zé)任的承擔(dān)
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