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  • 身份犯研究(犯罪形態(tài)研究系列8)
    編號(hào):32012
    書(shū)名:身份犯研究(犯罪形態(tài)研究系列8)
    作者:楊輝忠著
    出版社:中國(guó)檢察
    出版時(shí)間:2007年12月
    入庫(kù)時(shí)間:2007-12-14
    定價(jià):25
    該書(shū)暫缺

    圖書(shū)內(nèi)容簡(jiǎn)介

    犯罪形態(tài)是刑法理論中重大而深邃的研究課題,其研究狀況不僅能夠反映刑法理論的發(fā)展程度,而且往往直接關(guān)涉司法實(shí)踐中刑事個(gè)案的法律適用。犯罪形態(tài)的研究雖然頗為重要,理論界也給予了一定的關(guān)注,但在研究范圍上尚未充分展開(kāi),理論內(nèi)容上除少數(shù)犯罪形態(tài)研究較為深入而外,大多還比較薄弱,有相當(dāng)數(shù)量的犯罪形態(tài)甚至還沒(méi)有進(jìn)入研究視野。特別值得提出的是,犯罪形態(tài)究竟意指何物,學(xué)術(shù)界亦未作深入探討。這就為犯罪形態(tài)的研究提供了很大的空間。
    所謂“形態(tài)”,在漢語(yǔ)語(yǔ)義上是指事物的存在狀態(tài)或者存在形式。而犯罪形態(tài),簡(jiǎn)單說(shuō)來(lái)可以理解為犯罪的樣態(tài)或者存在類(lèi)型,它可以是行為類(lèi)型,如自手犯、不作為犯;也可以是結(jié)果類(lèi)型,如結(jié)果犯、危險(xiǎn)犯;還可以是罪過(guò)類(lèi)型,如過(guò)失犯、故意犯;可以是停止類(lèi)型,如中止犯、未遂犯;也可以是共犯類(lèi)型,如必要共犯、片面共犯;還可以是罪數(shù)類(lèi)型,如想象競(jìng)合犯、結(jié)果加重犯;如此等等,不一而足。
    然而,對(duì)于犯罪形態(tài)的定義不應(yīng)只停留在簡(jiǎn)單的字面意義上,而應(yīng)以犯罪構(gòu)成為中心來(lái)認(rèn)識(shí)犯罪形態(tài)。從這樣一個(gè)前提出發(fā),我們認(rèn)為犯罪形態(tài)的嚴(yán)格含義,是與定罪量刑有關(guān)的犯罪構(gòu)成特定特征的類(lèi)型化樣態(tài)。它既不是刑法分則規(guī)定的個(gè)罪,也不是任何法定類(lèi)罪(如金融詐騙罪)或者學(xué)理類(lèi)罪(如貨幣犯罪),而是據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)具有特定共性的犯罪進(jìn)行相應(yīng)概括形成的樣態(tài)類(lèi)型。它既是各種具體犯罪的抽象和升華,又是刑法一般原理的深入和展開(kāi),是犯罪總論與各論錯(cuò)綜交織、有機(jī)結(jié)合、樣態(tài)繁復(fù)的結(jié)晶體。
    犯罪形態(tài)在研究范圍上是相當(dāng)廣泛的。大陸法系的刑法理論中幾乎已經(jīng)約定俗成的就有幾十種。這些犯罪形態(tài)大多是常見(jiàn)的,而且如前所述國(guó)內(nèi)有些學(xué)者對(duì)有的常見(jiàn)性犯罪形態(tài)已有了較深入的研究,本《叢書(shū)》中收集的大多是關(guān)于常見(jiàn)性犯罪形態(tài)的研究。還有少部分犯罪形態(tài),國(guó)內(nèi)外刑法學(xué)界研究較弱,如以是否危及國(guó)家安全為標(biāo)準(zhǔn)而劃分的國(guó)事犯、混合犯等;以行為人主觀心理狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)而劃分的傾向犯、表現(xiàn)犯等。本《叢書(shū)》雖有部分非常見(jiàn)性犯罪形態(tài)的研究論著,但數(shù)量較少,如不能未遂犯、復(fù)行為犯的研究。這固然與國(guó)內(nèi)外的理論研究現(xiàn)狀有關(guān),也因有的犯罪形態(tài)作為研究論著尚嫌題目過(guò)小。除此之外,本《叢書(shū)》中還有一定數(shù)量的論著,是以我們自己概括出來(lái)的一些犯罪形態(tài)為研究對(duì)象的,如過(guò)當(dāng)犯、假想犯、過(guò)限犯。這些犯罪形態(tài)的研究在國(guó)內(nèi)刑法學(xué)界是開(kāi)創(chuàng)性的,在大陸法系刑法理論中也是前所未見(jiàn)的。但我們認(rèn)為,國(guó)內(nèi)外刑法理論中未見(jiàn)的,未必就是不當(dāng)。數(shù)額犯、情節(jié)犯等概念,過(guò)去國(guó)內(nèi)外刑法學(xué)界也未曾見(jiàn),但是國(guó)內(nèi)刑法學(xué)界現(xiàn)已幾乎盡人皆知,并被普遍接受。所以問(wèn)題在于犯罪形態(tài)是否可以理解為犯罪的樣態(tài)或存在類(lèi)型,以及過(guò)當(dāng)犯、過(guò)限犯等究竟是不是不同的犯罪樣態(tài)或存在類(lèi)型。現(xiàn)在,我們將這類(lèi)研究論著收入《叢書(shū)》中,也有敬請(qǐng)同行賜教之意。
    犯罪形態(tài)理論還有個(gè)自身的體系問(wèn)題。為了便于研究,我們?cè)诒尽秴矔?shū)》中對(duì)于具有一定共性特征的犯罪形態(tài)進(jìn)行了必要的梳理和分類(lèi)。在此過(guò)程中,我們借用了陳興良教授提出的罪體和罪責(zé)概念,將可以列入客觀方面的犯罪形態(tài)歸為罪體形態(tài),將可以列入主體和主觀方面的犯罪形態(tài)歸為罪責(zé)形態(tài),然后將普遍認(rèn)可的停止形態(tài)、共犯形態(tài)和罪數(shù)形態(tài)與之相提并論。此外,在邏輯上還應(yīng)當(dāng)為難以列入前五類(lèi)的犯罪形態(tài)留下一定的空間,如親告犯等,這一類(lèi)暫其名曰其他形態(tài)。這樣,就形成了一個(gè)罪體形態(tài)、罪責(zé)形態(tài)、停止形態(tài)、共犯形態(tài)、罪數(shù)形態(tài)、其他形態(tài)六大門(mén)類(lèi)的犯罪形態(tài)理論體系。這種體系的建構(gòu)也是嘗試性的,尚祈學(xué)界同仁評(píng)說(shuō)。
    深入地、系統(tǒng)地研究犯罪形態(tài)理論是我多年的學(xué)術(shù)夙愿。何鵬教授在我國(guó)老一輩刑法名家中是以研究外國(guó)刑法與比較刑法見(jiàn)長(zhǎng)的。我是何鵬教授碩士生和博士生的開(kāi)門(mén)弟子,對(duì)犯罪形態(tài)的研究興趣,始自何鵬教授的“傳道、授業(yè)、解惑”。師恩不忘,古之名訓(xùn),吾之永志。如果說(shuō)1980—1983年的碩士生階段我對(duì)犯罪形態(tài)還僅僅是初始性了解,則1986--1990年的博士生階段我對(duì)犯罪形態(tài)已有了細(xì)化性認(rèn)識(shí)。1996年我曾申請(qǐng)去武漢大學(xué)法學(xué)院博士后流動(dòng)站從師于馬克昌教授,當(dāng)時(shí)申報(bào)的研究計(jì)劃即為“犯罪形態(tài)論”,這個(gè)研究計(jì)劃曾得到馬克昌教授的首肯。雖然由于特定的客觀原因我的進(jìn)站申請(qǐng)未果,但一是對(duì)馬克昌教授為此而做的努力,特別是他老人家對(duì)我的學(xué)術(shù)成長(zhǎng)一直熱切關(guān)懷,晚生始終銘記在心,終生難以忘懷;二是這個(gè)研究計(jì)劃雖然沒(méi)有實(shí)施,但卻奠定了我研究犯罪形態(tài)的思想基礎(chǔ)。
    其后,我所指導(dǎo)的研究生,凡理論功底和研究功底好,又對(duì)刑法理論研究有興趣的,大多是從我的“犯罪形態(tài)論”(提綱)中選擇畢業(yè)論文題目,從而使我指導(dǎo)的研究生在研究?jī)?nèi)容上也多多少少地形成了一點(diǎn)學(xué)術(shù)風(fēng)格。這也算是為今天本《叢書(shū)》的出版打下了一點(diǎn)點(diǎn)的客觀基礎(chǔ)。
    為了保證本《叢書(shū)》的質(zhì)量,2002年下半年我們?cè)汀秴矔?shū)》原寫(xiě)作計(jì)劃征詢(xún)了國(guó)內(nèi)諸多刑法專(zhuān)家的意見(jiàn),其中不少專(zhuān)家學(xué)者給予口頭答復(fù)或書(shū)面函復(fù),如北京大學(xué)的陳興良教授,清華大學(xué)的張明楷教授,中國(guó)政法大學(xué)的梁華仁教授、侯國(guó)云教授,中國(guó)人民公安大學(xué)的李文燕教授,武漢大學(xué)的莫洪憲教授等。他(她)們?cè)趯?duì)本《叢書(shū)》出版計(jì)劃給予高度評(píng)價(jià)的同時(shí),也提出了寶貴的意見(jiàn),并推薦了一些博士生和年輕的刑法學(xué)者加入到本《叢書(shū)》的作者隊(duì)伍中。這也是本《叢書(shū)》作者從校內(nèi)擴(kuò)展到國(guó)內(nèi)的重要原因。
    為了保證本《叢書(shū)》的質(zhì)量,2003年8月,由吉林大學(xué)法學(xué)院博士點(diǎn)牽頭,與國(guó)內(nèi)部分高校的部分著名刑法學(xué)家齊聚北京,正式宣布《犯罪形態(tài)研究系列叢書(shū)》編委會(huì)成立。這里特別需要說(shuō)明的是,以陳興良教授、張明楷教授刑法名家的地位而能屈尊在本《叢書(shū)》中擔(dān)任副主編,同學(xué)術(shù)成果豐碩、學(xué)術(shù)造詣深湛而在國(guó)內(nèi)刑法學(xué)界享有盛譽(yù)的邱興隆教授、謝望原教授、劉明祥教授、曲新久教授、陳忠林教授在本《叢書(shū)》中屈尊擔(dān)任一般編委,這不僅為本《叢書(shū)》增添了光彩,也必將使本《叢書(shū)》擴(kuò)大影響,這是本人之幸,也是本《叢書(shū)》之幸。
    為了擴(kuò)大本《叢書(shū)》的社會(huì)效應(yīng),在吉林大學(xué)法學(xué)院的大力支持下,我們還在中國(guó)人文社會(huì)科學(xué)核心期刊《法制與社會(huì)發(fā)展》雜志上開(kāi)辟了《犯罪形態(tài)研究》專(zhuān)欄,該雜志自2002年第4期始,不定期地刊載研究犯罪形態(tài)的專(zhuān)題文章,現(xiàn)已發(fā)表十幾篇。
    為了擴(kuò)大本《叢書(shū)》的社會(huì)效應(yīng),2005年3月,我們還出版了《犯罪形態(tài)研究精要》 (上、下冊(cè)),以此作為本《叢書(shū)》的序曲,并申請(qǐng)后頭大戲即《犯罪形態(tài)研究系列叢書(shū)》。
    20世紀(jì)80年代以來(lái),我國(guó)刑法理論研究獲得長(zhǎng)足發(fā)展,現(xiàn)今已是姹紫嫣紅。與此同時(shí),一些研究犯罪形態(tài)的專(zhuān)著也已陸續(xù)出版,如80年代專(zhuān)門(mén)研究未遂犯、教唆犯、故意犯和過(guò)失犯的專(zhuān)著;90年代專(zhuān)門(mén)研究危險(xiǎn)犯、行為犯、間接正犯、預(yù)備犯的專(zhuān)著;最近幾年專(zhuān)門(mén)研究不能犯、持有犯、身份犯、幫助犯、結(jié)果加重犯的專(zhuān)著。其中有幾本就是我本人和我所指導(dǎo)的碩士生或博士生的論著。這些專(zhuān)著的陸續(xù)問(wèn)世,反映的并不僅僅是犯罪形態(tài)研究的狀況,更主要的是反映了犯罪形態(tài)的深入研究及刑法理論發(fā)展之必然這樣一種態(tài)勢(shì)。換句話(huà)說(shuō),它與刑法理論的深入發(fā)展是相伴而行的,甚至在一定意義上說(shuō),也是刑法理論深入發(fā)展的一個(gè)標(biāo)志。文章大家寫(xiě),何必限一人。同樣的題目或者同樣內(nèi)容的題目,出版幾部不同的專(zhuān)著,這不僅是學(xué)術(shù)爭(zhēng)鳴的需要,也是學(xué)術(shù)繁榮的表現(xiàn)。為此,已經(jīng)問(wèn)世的犯罪形態(tài)研究專(zhuān)著,雖然題目與本《叢書(shū)》相同,但只要謀篇布局、基本內(nèi)容和觀點(diǎn)論證有著較大差別的,我們?nèi)宰鳛楸尽秴矔?shū)》之一列入出版計(jì)劃。
    對(duì)于本《叢書(shū)》的撰寫(xiě),我們力求體現(xiàn)如下三個(gè)特色:
    一是小題目與大規(guī)模相結(jié)合。本《叢書(shū)》的寫(xiě)作采用小題大做的方式,各個(gè)專(zhuān)題基本上是定位于末級(jí)犯罪形態(tài),題目小,資料少,難度大。但是,《叢書(shū)》是按30本構(gòu)設(shè),每本20萬(wàn)字左右,總計(jì)約600萬(wàn)字,分三年陸續(xù)完成并出版,也稱(chēng)得上是鴻篇巨制。
    二是創(chuàng)新性與深入性相結(jié)合。本《叢書(shū)》的部分專(zhuān)題系國(guó)內(nèi)外刑法理論中前所未論,具有開(kāi)創(chuàng)性,大部分專(zhuān)題在國(guó)內(nèi)外的刑法著述中雖曾論及,但僅一帶而過(guò),未曾展開(kāi)。而這些專(zhuān)題的研究要達(dá)到本《叢書(shū)》的篇幅要求,是必須依托于深入性的。換句話(huà)說(shuō),本《叢書(shū)》的每一個(gè)專(zhuān)題只有將創(chuàng)新性和深入性結(jié)合起來(lái),才能完成撰寫(xiě)任務(wù)。
    三是理論性與實(shí)用性相結(jié)合。本《叢書(shū)》的理論性已不言自明。其實(shí)用性則體現(xiàn)在《叢書(shū)》的每一本都有結(jié)合分則或?qū)嵺`進(jìn)行研究的內(nèi)容,這是由犯罪形態(tài)本身就具備刑法總論與各論錯(cuò)綜交織的天然特征所決定的。
    近些年來(lái),中國(guó)檢察出版社為繁榮和發(fā)展我國(guó)法學(xué)特別是刑法學(xué)的研究,已陸續(xù)出版了大量學(xué)術(shù)專(zhuān)著,貢獻(xiàn)不菲。也許正是基于這種學(xué)術(shù)偏好,中國(guó)檢察出版社對(duì)于本《叢書(shū)》給予了大力支持。借此機(jī)會(huì),我本人并代表編委會(huì)對(duì)該社、該社的安斌編審及其他責(zé)任編輯致以由衷的謝意。
    在本《叢書(shū)》業(yè)已付梓之際,略贅數(shù)語(yǔ),是為總序。
    吳振興
    2005年5月26日于深圳

    圖書(shū)目錄

    總序…………………………………………………………(1)
    序…………………………………………………………(1)
    第一章刑法中的身份概述………………………………(1)
    第一節(jié)刑法中身份的概念……………………………(3)
    一、刑法中身份概念之訟爭(zhēng)…………………………(3)
    二、刑法中身份概念之管見(jiàn)…………………………(10)
    第二節(jié)刑法中身份的特征……………………………(19)
    一、身份的法律特征…………………………………(21)
    二、身份的實(shí)質(zhì)特征…………………………………(25)
    三、身份的人身特征…………………………………(27)
    四、身份的事實(shí)特征…………………………………(29)
    第三節(jié)刑法中身份的類(lèi)型……………………………(31)
    一、定罪身份和量刑身份……………………………(33)
    二、自然身份和法定身份……………………………(38)
    三、積極身份和消極身份……………………………(43)
    四、主體身份和對(duì)象身份……………………………(46)
    五、定式身份并口不定式身份…………………………(48)
    六、明示身份和隱藏身份……………………………(49)
    七、人的身份和物的身份……………………………(50)
    第四節(jié)刑法中身份的作用……………………………(51)
    一、定罪作用…………………………………………(52)
    二、量刑作用…………………………………………(54)
    三、評(píng)價(jià)作用…………………………………………(56)
    四、規(guī)制作用…………………………………………(57)
    第五節(jié)身份犯之身份的內(nèi)涵…………………………(58)
    一、身份犯之身份的含義……………………………(58)
    二、身份犯之身份的特征……………………………(61)
    第二章身份犯的立法與本質(zhì)……………………………(67)
    第一節(jié)身份犯的立法沿革……………………………(67)
    一、中國(guó)古代刑法中身份犯的立法考察……………(67)
    二、外國(guó)刑法中身份犯立法概覽……………………(71)
    第二節(jié)身份犯的階級(jí)本質(zhì)……………………………(73)
    一、中國(guó)古代刑法中身份犯的階級(jí)本質(zhì)論析………(73)
    二、西方古代刑法中身份犯的階級(jí)本質(zhì)探議………(76)
    第三節(jié)身份犯的規(guī)范本質(zhì)……………………………(77)
    一、特別義務(wù)侵害論…………………………………(77)
    二、法益侵害限定論…………………………………(82)
    三、現(xiàn)象形態(tài)論………………………………………(84)
    四、結(jié)論——三重法益論……………………………(86)
    第三章身份犯的概念和特征……………………………(90)
    第一節(jié)身份犯的概念…………………………………(90)
    一、身份犯概念之歧義………………………………(91)
    二、身份犯概念之厘定………………………………(95)
    第二節(jié)身份犯的特征…………………………………(96)
    一、身份犯之法定性…………………………………(97)
    二、身份犯的關(guān)聯(lián)性…………………………………(104)
    第四章身份犯的類(lèi)型……………………………………(106)
    第一節(jié)身份犯的學(xué)理類(lèi)型……………………………(106)
    一、純正身份犯、不純正身份犯和準(zhǔn)純正身份犯…(107)
    二、自然身份犯和法定身份犯………………………(120)
    三、定式身份犯和不定式身份犯……………………(122)
    四、排他性身份犯和非排他性身份犯………………(125)
    五、親手性身份犯和非親手性身份犯………………(130)
    第二節(jié)身份犯的法律類(lèi)型……………………………(134)
    一、中國(guó)軍人犯罪 ……………………………………(135)
    二、特定職務(wù)者犯罪…………………………………(137)
    三、特定職業(yè)者犯罪…………………………………(156)
    四、特定地位者犯罪…………………………………(159)
    五、特定人身關(guān)系者犯罪 ……………………………(160)
    六、境外組織機(jī)構(gòu)和個(gè)人的犯罪……………………(161)
    第五章身份犯與停止形態(tài)………………………………(164)
    第一節(jié)身份犯與犯罪未遂……………………………(165)
    一、共同實(shí)行的混合身份共犯與犯罪未遂…………(165)
    二、有身份者為教唆者的混合身份共犯之
    犯罪未遂…………………………………………(166)
    三、有身份者為幫助者的混合身份共犯之犯罪未遂…(170)
    第二節(jié)身份犯與犯罪中止……………………………(174)
    一、共同實(shí)行的混合身份共犯與犯罪中止…………(174)
    二、有身份者為教唆者的混合身份共犯之犯罪中止……(175)
    三、有身份者為幫助者的混合身份共犯之犯罪中止…(176)
    第六章身份犯與共同犯罪………………………………(178)
    第一節(jié)混合身份共犯的概念與立法…………………(178)
    一、混合身份共犯的概念……………………………(179)
    二、混合身份共犯的立法……………………………(182)
    第二節(jié)混合身份共犯的刑事責(zé)任……………………(189)
    一、共犯從屬性學(xué)說(shuō)與混合身份共犯的刑事責(zé)任…(190)
    二、共犯獨(dú)立性學(xué)說(shuō)與混合身份共犯的刑事責(zé)任…(193)
    第三節(jié) 我國(guó)刑法理論中的混合身份共犯刑事責(zé)任的
    解決……………………………………………(195)
    一、目前國(guó)內(nèi)各種學(xué)說(shuō)之評(píng)判………………………(197)
    二、混合身份共犯的辨識(shí)及其刑事責(zé)任……………(210)
    第七章身份犯與單位犯罪………………………………(226)
    第一節(jié)單位的身份性…………………………………(227)
    一、單位符合刑法中身份之論證……………………(227)
    二、我國(guó)刑法中的單位犯罪…………………………(230)
    第二節(jié)單位犯罪構(gòu)成要件之身份性…………………(233)
    一、單位犯罪的主體身份……………………………(233)
    二、單位犯罪的主體身份中需要探討的幾個(gè)問(wèn)題…(235)
    三、單位犯罪行為之于身份關(guān)聯(lián)性…………………(240)
    第三節(jié)單位犯罪的處罰之身份性……………………(245)
    一、單位犯罪刑事責(zé)任承擔(dān)的方式與身份之評(píng)價(jià)…(245)
    二、我國(guó)刑法對(duì)單位犯罪刑事責(zé)任解決的方式與身份之評(píng)價(jià)…(247)
    第八章身份犯其他疑難問(wèn)題探討………………………(249)
    第一節(jié)身份犯與其他犯罪形態(tài)………………………(249)
    一、身份犯與不作為犯………………………………(249)
    二、身份犯與競(jìng)合犯…………………………………(257)
    三、身份犯與自手犯…………………………………(264)
    第二節(jié) 身份犯與自首、時(shí)效制度……………………(272)
    一、身份犯與自首制度………………………………(272)
    二、身份犯與時(shí)效制度………………………………(280)
    第三節(jié)身份共犯與單位犯罪…………………………(285)
    一、單位共同犯罪的構(gòu)成要件………………………(286)
    二、單位犯罪與共同犯罪的界限……………………(288)
    結(jié)論…………………………………………………………(291)

    共293頁(yè)

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